為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動(dòng)，維護(hù)國家金融管理秩序，保護(hù)公民、法人和其他組織合法權(quán)益，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部于1月30日聯(lián)合召開新聞發(fā)布會，發(fā)布《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》。會上，最高人民法院刑三庭有關(guān)負(fù)責(zé)人就審理非法集資刑事案件相關(guān)問題回答了記者的提問。

　　問：就司法實(shí)踐看，辦理非法集資刑事案件最大的難點(diǎn)是什么，對涉案財(cái)物追繳處置有哪些方式？

　　答：非法集資刑事案件往往集資參與人數(shù)量眾多，非法吸收的資金數(shù)額巨大，多數(shù)案件是因資金鏈斷裂后才案發(fā)，追贓挽損難度極大。實(shí)踐中最大的難點(diǎn)是涉案財(cái)物追繳和資產(chǎn)處置問題。根據(jù)刑法的規(guī)定，犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還?！皟筛咭徊俊薄蛾P(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》對涉案財(cái)物的追繳和處置問題作了明確規(guī)定。

　　一是明確追繳或者責(zé)令退賠的范圍。向社會公眾吸收的資金屬于違法所得，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠。對審判時(shí)尚未追繳到案或者尚未足額退賠的違法所得，人民法院應(yīng)當(dāng)判決繼續(xù)追繳或者責(zé)令退賠。

　　二是明確了涉案財(cái)物的處置方式。對于查封、扣押、凍結(jié)的涉案財(cái)物，一般在訴訟終結(jié)后，返還集資參與人。涉案財(cái)物不足全部返還的，按照集資參與人的集資額比例返還。對于分別處理的跨區(qū)域非法集資刑事案件，按照統(tǒng)一制定的方案處置涉案財(cái)物。退賠集資參與人的損失一般優(yōu)先于其他民事債務(wù)以及罰金、沒收財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行。

　　三是明確了追繳處置涉案財(cái)物的工作機(jī)制。人民法院對涉案財(cái)物依法作出判決后，有關(guān)地方和部門應(yīng)當(dāng)在處置非法集資職能部門統(tǒng)籌協(xié)調(diào)下，切實(shí)履行協(xié)作義務(wù)，綜合運(yùn)用多種手段，做好涉案財(cái)物清運(yùn)、財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)、資金歸集、資金清退等工作，確保最大限度追贓挽損，最大限度減少實(shí)際損失。

　　問：在辦理非法集資刑事案件中如何貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策？

　　答：寬嚴(yán)相濟(jì)是一項(xiàng)基本刑事政策。在《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》《最高人民法院 最高人民檢察院 公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》的相關(guān)規(guī)定中均體現(xiàn)了寬嚴(yán)相濟(jì)的政策精神，這次制定出臺的《最高人民法院 最高人民檢察院 公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》進(jìn)一步明確了寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策把握問題。在辦理非法集資刑事案件中，主要從以下幾方面貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)政策精神：一是嚴(yán)格把握定罪處罰的法律要件，防止將經(jīng)濟(jì)糾紛作為經(jīng)濟(jì)犯罪處理。對于非法吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金的，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。二是按照區(qū)別對待的原則，對涉案人員分類處理。重點(diǎn)懲處非法集資犯罪活動(dòng)的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者和管理人員，包括單位犯罪中的上級單位（總公司、母公司）的核心層、管理層和骨干人員，下屬單位（分公司、子公司）的管理層和骨干人員，以及其他發(fā)揮主要作用的人員。對于參與非法集資的普通業(yè)務(wù)人員，一般不作為直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。三是切實(shí)貫徹認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度，最大限度地體現(xiàn)政策精神。對于涉案人員積極配合調(diào)查、主動(dòng)退贓退賠、真誠認(rèn)罪悔罪的，可以依法從輕處罰；其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰；情節(jié)顯著輕微、危害不大的，不作為犯罪處理。

　　問：《解釋》是如何規(guī)定單位犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的？（來源：人民法院報(bào) 記者：喬文心）

　　答：根據(jù)刑法第二百三十一條的規(guī)定，單位可以成為非法經(jīng)營罪的主體。近年來，地下錢莊的組織模式呈多樣化，既可以是自然人犯罪，也可以是單位犯罪。為加大對地下錢莊單位犯罪的懲治力度，《解釋》第九條明確了單位非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯的，適用自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，對于單位實(shí)施《解釋》第一條、第二條規(guī)定的非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯行為，依照本解釋規(guī)定的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰。

　　問：《解釋》規(guī)定了哪些主要內(nèi)容？

　　答：《解釋》共12條，主要內(nèi)容包括：

　　一是非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以及“情節(jié)嚴(yán)重”“情節(jié)特別嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，

　　二是非法經(jīng)營罪、洗錢罪、幫助恐怖活動(dòng)罪的競合處罰原則，

　　三是非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、處罰原則及判處罰金的標(biāo)準(zhǔn)，

　　四是單位犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，

　　五是從寬處罰的認(rèn)定條件和標(biāo)準(zhǔn)，

　　六是非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件犯罪地的認(rèn)定，

　　七是《解釋》的時(shí)間效力。

　　《解釋》就認(rèn)定非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)是如何規(guī)定的？

　　答：根據(jù)中國人民銀行《支付結(jié)算辦法》的規(guī)定，支付結(jié)算是指單位、個(gè)人在社會經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中使用票據(jù)、信用卡和匯兌、托收承付、委托收款等結(jié)算方式進(jìn)行貨幣給付及其資金清算的行為。銀行是支付結(jié)算和資金清算的中介機(jī)構(gòu)。未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)的非銀行金融機(jī)構(gòu)和其他單位不得作為中介機(jī)構(gòu)經(jīng)營支付結(jié)算業(yè)務(wù)，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

　　國務(wù)院《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》規(guī)定，未經(jīng)中國人民銀行依法批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)或者擅自從事金融業(yè)務(wù)活動(dòng)。《刑法修正案（七）》對刑法第二百二十五條規(guī)定的非法經(jīng)營罪作了進(jìn)一步完善，規(guī)定非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)認(rèn)定為非法經(jīng)營罪。

　　近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的迅猛發(fā)展，支付結(jié)算方式發(fā)生很大變化，由于刑法沒有明確資金支付結(jié)算的具體情形，司法實(shí)踐中對非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的認(rèn)定存在爭議。從近年查處的涉地下錢莊犯罪案件看，非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，主要是不法分子通過設(shè)立空殼公司，采取網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬等方式協(xié)助他人將對公賬戶非法轉(zhuǎn)移到對私賬戶、套取現(xiàn)金等進(jìn)行非法支付結(jié)算。

　　結(jié)合司法實(shí)際和有關(guān)案例，《解釋》規(guī)定了三種屬于“非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)”的情形：

　　第一種是虛構(gòu)支付結(jié)算情形，即使用受理終端或者網(wǎng)絡(luò)支付接口等方法，以虛構(gòu)交易、虛開價(jià)格、交易退款等非法方式向指定付款方支付貨幣資金的；

　　第二種是公轉(zhuǎn)私、套取現(xiàn)金情形，即非法為他人提供單位銀行結(jié)算賬戶套現(xiàn)或者單位銀行結(jié)算賬戶轉(zhuǎn)個(gè)人賬戶服務(wù)的；

　　第三種是支票套現(xiàn)情形，俗稱“支票串現(xiàn)金”，即非法為他人提供支票套現(xiàn)服務(wù)。

　　此外，第四項(xiàng)兜底項(xiàng)規(guī)定了其他非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的情形，以適應(yīng)支付結(jié)算方式不斷變化的需要。

　　問：《解釋》就認(rèn)定非法買賣外匯是如何規(guī)定的？

　　答：我國對外匯實(shí)行強(qiáng)制管理制度，任何組織、個(gè)人在我國境內(nèi)從事外匯買賣、結(jié)匯業(yè)務(wù)，必須獲得國家外匯管理部門的許可并在指定場所進(jìn)行。根據(jù)全國人大常委會《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》的規(guī)定，在國家規(guī)定的交易場所以外買賣外匯，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營定罪處罰。根據(jù)《中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例》的規(guī)定，非法買賣外匯主要包括倒買倒賣外匯、變相買賣外匯等情形。

　　實(shí)踐中，地下錢莊非法買賣外匯主要有較為傳統(tǒng)的以境內(nèi)直接交易形式實(shí)施的倒買倒賣外匯行為和當(dāng)前常見的以境內(nèi)外“對敲”方式進(jìn)行資金跨國（境）兌付的變相買賣外匯行為。倒買倒賣外匯，是指不法分子在國內(nèi)外匯黑市進(jìn)行低買高賣，從中賺取匯率差價(jià)。此類錢莊俗稱為“換匯黃?！?。變相買賣外匯，是指在形式上進(jìn)行的不是人民幣和外匯之間的直接買賣，而采取以外匯償還人民幣或以人民幣償還外匯、以外匯和人民幣互換實(shí)現(xiàn)貨幣價(jià)值轉(zhuǎn)換的行為。

　　資金跨國（境）兌付是一種典型的變相買賣外匯行為?？鐕ň常﹥陡缎偷叵洛X莊，不法分子與境外人員、企業(yè)、機(jī)構(gòu)相勾結(jié)，或利用開立在境外的銀行賬戶，協(xié)助他人進(jìn)行跨境匯款、轉(zhuǎn)移資金活動(dòng)。這類地下錢莊又被稱為“對敲型”地下錢莊，即資金在境內(nèi)外實(shí)行單向循環(huán)，沒有發(fā)生物理流動(dòng)，通常以對賬的形式來實(shí)現(xiàn)“兩地平衡”。

　　現(xiàn)在多數(shù)地下錢莊的主要業(yè)務(wù)是資金跨國（境）兌付，導(dǎo)致巨額資本外流，社會危害性巨大，屬重點(diǎn)打擊對象。據(jù)此，《解釋》規(guī)定實(shí)施倒買倒賣外匯或者變相買賣外匯等非法買賣外匯行為，擾亂金融市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

　　問：《解釋》是如何規(guī)定非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯“情節(jié)嚴(yán)重”“情節(jié)特別嚴(yán)重”的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的？

　　答：1998年9月1日《最高人民法院關(guān)于審理騙購?fù)鈪R、非法買賣外匯刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定，非法買賣外匯二十萬美元（根據(jù)當(dāng)時(shí)人民幣對美元的匯率計(jì)算，約相當(dāng)于二百萬元人民幣）以上的，或者違法所得五萬元人民幣以上的，屬于“情節(jié)嚴(yán)重”。2010年5月7日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第七十九條規(guī)定，非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，數(shù)額在二百萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的，應(yīng)以非法經(jīng)營罪立案追訴。

　　根據(jù)我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展?fàn)顩r，結(jié)合司法實(shí)踐和案例數(shù)據(jù)，《解釋》對數(shù)額認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作了適當(dāng)調(diào)整，規(guī)定非法經(jīng)營數(shù)額在五百萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。同時(shí)考慮從嚴(yán)打擊涉地下錢莊犯罪的需要，又以“數(shù)額+情節(jié)”的形式，規(guī)定了可以認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”的四種情形。具體而言，非法經(jīng)營數(shù)額在二百五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上，且具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”：

　　（1）曾因非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯犯罪行為受過刑事追究的；

　?。?）二年內(nèi)因非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯違法行為受過行政處罰的；

　?。?）拒不交代涉案資金去向或者拒不配合追繳工作，致使贓款無法追繳的；

　?。?）造成其他嚴(yán)重后果的。

　　司法實(shí)踐中，由于相關(guān)司法解釋沒有明確非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯“情節(jié)特別嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致適用法律存在困難。為從嚴(yán)懲處涉地下錢莊犯罪，參照有關(guān)司法解釋的規(guī)定，《解釋》按照“情節(jié)嚴(yán)重”數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的五倍確定“情節(jié)特別嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，并規(guī)定可以認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”的“數(shù)額+情節(jié)”的情形，即——

　　非法經(jīng)營數(shù)額在二千五百萬元以上或者違法所得數(shù)額在五十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴(yán)重”；

　　非法經(jīng)營數(shù)額在一千二百五十萬元以上或者違法所得數(shù)額在二十五萬元以上，且具有《解釋》第三條第二款規(guī)定的四種情形之一的，可以認(rèn)定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

　　問：《解釋》就非法經(jīng)營罪與洗錢罪或者幫助恐怖活動(dòng)罪競合時(shí)的處罰原則是如何規(guī)定的？

　　答：地下錢莊和洗錢、恐怖融資有著天然的聯(lián)系，地下錢莊已成為不法分子從事洗錢和轉(zhuǎn)移資金的主要通道。我國刑法第一百九十一條、第一百二十條之一分別規(guī)定了洗錢罪、幫助恐怖活動(dòng)罪。司法實(shí)踐中，對于地下錢莊實(shí)施非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯行為，通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移，或者協(xié)助將資金匯往境外，構(gòu)成非法經(jīng)營罪，同時(shí)又構(gòu)成洗錢罪或者幫助恐怖活動(dòng)罪的，按照競合犯處罰原則，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

　　據(jù)此，《解釋》第五條明確了非法經(jīng)營罪與洗錢罪或者幫助恐怖活動(dòng)罪競合時(shí)的處罰原則?！督忉尅返谖鍡l的規(guī)定，也彰顯了我國依法嚴(yán)厲打擊洗錢、幫助恐怖活動(dòng)犯罪的態(tài)度和決心。

　　問：《解釋》就非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯犯罪數(shù)額累計(jì)認(rèn)定和處罰原則是如何規(guī)定的？

　　答：非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯的非法經(jīng)營數(shù)額或者違法所得數(shù)額是定罪量刑的依據(jù)，依法應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)算，但犯罪數(shù)額累計(jì)計(jì)算的前提條件是，單次非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯行為必須是依法應(yīng)予行政處理或者刑事處理而未經(jīng)處理的。對于不構(gòu)成犯罪但超過行政處罰時(shí)效期限，或者構(gòu)成犯罪但超過追訴期限的，不在累計(jì)計(jì)算范圍。

　　據(jù)此，《解釋》第六條第一款規(guī)定：“二次以上非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯，依法應(yīng)予行政處理或者刑事處理而未經(jīng)處理的，非法經(jīng)營數(shù)額或者違法所得數(shù)額累計(jì)計(jì)算?！?/span>

　　在非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯刑事案件中，只要非法經(jīng)營數(shù)額或者違法所得數(shù)額達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)，就構(gòu)成犯罪。同一行為的非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額構(gòu)成不同情節(jié)的，一般應(yīng)按“從一重處斷”原則進(jìn)行定罪處罰。

　　據(jù)此，《解釋》第六條第二款規(guī)定：“同一案件中，非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額分別構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重、情節(jié)特別嚴(yán)重的，按照處罰較重的數(shù)額定罪處罰?！?/span>

　　問：《解釋》對判處罰金是如何規(guī)定的？

　　答：刑法第二百二十五條對非法經(jīng)營罪判處罰金作出了明確規(guī)定，即依法并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金。實(shí)踐中，對于能查明違法所得的案件而言，判處罰金不存在困難，但對于確實(shí)難以查明違法所得數(shù)額的，則難以確定罰金數(shù)額。根據(jù)調(diào)研情況和相關(guān)案例，地下錢莊的利潤空間（也即違法所得）通常在非法經(jīng)營數(shù)額的千分之一至千分之五之間。

　　為便于實(shí)際操作和規(guī)范罰金的適用，《解釋》第七條規(guī)定：“非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯違法所得數(shù)額難以確定的，按非法經(jīng)營數(shù)額的千分之一認(rèn)定違法所得數(shù)額，依法并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金。”

　　問：《解釋》就非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件的犯罪地是如何規(guī)定的？

　　答：隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，現(xiàn)代支付結(jié)算工具日新月異，為地下錢莊跨區(qū)域、跨國（境）非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯提供了便利，地下錢莊通過網(wǎng)銀開展業(yè)務(wù)，有的甚至在國（境）外操作網(wǎng)銀，關(guān)聯(lián)客戶賬戶遍布全國各地，此類刑事案件的資金普遍存在跨區(qū)域、跨國（境）的特點(diǎn)。司法實(shí)踐中，對地下錢莊非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯的犯罪地有不同理解，從而產(chǎn)生管轄爭議。

　　為依法、有效打擊涉地下錢莊犯罪，考慮此類犯罪的特點(diǎn)，參照刑事訴訟法司法解釋有關(guān)規(guī)定，《解釋》進(jìn)一步明確了非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件的犯罪地，將與犯罪行為相關(guān)聯(lián)的各環(huán)節(jié)所在地，包括犯罪嫌疑人、被告人用于犯罪活動(dòng)的賬戶開立地、資金接收地、資金過渡賬戶開立地、資金賬戶操作地，以及交易對手資金交付和匯出地等，均認(rèn)定為犯罪地。

　　問：《解釋》的時(shí)間效力如何確定？

　　答：《解釋》第十二條規(guī)定，《解釋》自2019年2月1日起施行?！督忉尅返谌龡l對非法買賣外匯的定罪標(biāo)準(zhǔn)作了新的規(guī)定，故《最高人民法院關(guān)于審理騙購?fù)鈪R、非法買賣外匯刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔1998〕20號）第三條規(guī)定的定罪標(biāo)準(zhǔn)不再適用。應(yīng)當(dāng)明確的是，司法解釋是對審判、檢察工作中適用法律問題所作的解釋，其效力適用于作為解釋對象的法律施行期間。

　　對于法律施行后、司法解釋實(shí)施前發(fā)生的行為，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定處理；對于司法解釋施行前已經(jīng)辦結(jié)的案件，按照當(dāng)時(shí)的法律和司法解釋，認(rèn)定事實(shí)和適用法律沒有錯(cuò)誤的，不再變動(dòng)。