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沈向華、諶文建非法吸收公眾存款罪二審刑事判決書
時(shí)間：2020年10月13日 來源： 作者： 瀏覽次數(shù)：2452 收藏[0]西藏自治區(qū)高級(jí)人民法院
刑事判決書
（2020）藏刑終13號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)西藏自治區(qū)拉薩市人民檢察院。
上訴人(原審被告人)沈向華，男，1974年7月31日出生,江蘇省海門市人，漢族，大專文化，經(jīng)商，戶籍地江蘇省海門市。因涉嫌犯集資詐騙罪，于2018年12月14日被刑事拘留,因涉嫌犯非法吸收公眾存款罪，于2019年1月21日被逮捕?，F(xiàn)羈押于拉薩市公安局看守所。
辯護(hù)人劉齊，北京市盈科（拉薩）律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告人）諶文建，男，1975年8月27日出生,四川省射洪縣人，漢族，高中文化，經(jīng)商，戶籍地西藏自治區(qū)那曲市。因涉嫌犯集資詐騙罪，于2018年12月14日被刑事拘留,因涉嫌犯非法吸收公眾存款罪，于2019年1月21日被逮捕?，F(xiàn)羈押于拉薩市公安局看守所。
辯護(hù)人李蓬，北京市北斗鼎銘律師事務(wù)所西藏分所律師。
西藏自治區(qū)拉薩市中級(jí)人民法院審理拉薩市人民檢察院指控原審被告人沈向華、諶文建犯非法吸收公眾存款罪一案，于2019年12月30日作出（2019）藏01刑初42號(hào)刑事判決。原審被告人沈向華、諶文建不服，提出上訴。本院受理后依法組成合議庭，于2020年 6月19日公開開庭審理了本案。西藏自治區(qū)人民檢察院檢察員徐東明、檢察官助理杜佳楠出庭履行職務(wù)，上訴人沈向華的辯護(hù)人劉齊，上訴人諶文建的辯護(hù)人李蓬到庭參加訴訟，因新冠肺炎防疫需要,上訴人沈向華、諶文建在拉薩市看守所遠(yuǎn)程參加庭審?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，2017年11月，被告人沈向華委托拉薩××××咨詢有限公司（以下簡稱：拉薩××公司）代辦擬成立的西藏×××基金管理有限公司（以下簡稱：西藏×××公司）工商注冊(cè)登記手續(xù)。期間，拉薩××公司負(fù)責(zé)人周某和工作人員鐘某找拉薩市工商行政管理局原工作人員馬某（另案處理）幫忙獲取證監(jiān)主管部門相關(guān)批文，馬某通過馮××（另案處理）偽造中國證監(jiān)會(huì)西藏監(jiān)管局名義出具的《關(guān)于同意西藏×××基金管理有限公司經(jīng)營范圍中包含相關(guān)字樣的函》并提供給拉薩××公司。2017年12月29日，西藏×××公司正式注冊(cè)登記成立，登記類型為有限責(zé)任公司（自然人獨(dú)資），沈向華系唯一股東，并任執(zhí)行董事、經(jīng)理、法定代表人；同時(shí)，沈向華于2017年11月聘用西藏銀行貢嘎支行會(huì)計(jì)主管被告人諶文建兼任西藏×××公司副總經(jīng)理；2018年2月，諶文建從西藏銀行辭職并繼續(xù)擔(dān)任西藏×××公司副總經(jīng)理，負(fù)責(zé)產(chǎn)品銷售和內(nèi)部管理業(yè)務(wù)。
2017年11月起，沈向華、諶文建在未向基金行業(yè)協(xié)會(huì)履行非公開募集基金（私募基金）管理人登記備案手續(xù)的情況下，在產(chǎn)品宣傳冊(cè)上私自使用其他私募基金管理人的登記編號(hào)，先后以冒用××（上海）股權(quán)投資基金管理有限公司（以下簡稱：上海××公司）名義和直接以西藏×××公司名義發(fā)行××季喜（3個(gè)月）、××雙季喜A（6個(gè)月）、××惠金A（12個(gè)月）、××惠金C（24個(gè)月）、×××季喜（3個(gè)月）、×××雙季喜A（6個(gè)月）、×××惠金A（12個(gè)月）、×××惠金C（24個(gè)月）等多項(xiàng)私募基金產(chǎn)品。同時(shí)，被告人沈向華與江蘇××××新材料股份有限公司（以下簡稱：江蘇××××公司）股東兼××（上海）礦業(yè)有限公司（以下簡稱：上海××公司）股東許某1私自商議，決定沈向華個(gè)人以許某2的名義向江蘇××××公司法人股東上?！痢凉境鼋栀Y金的方式，向江蘇××××公司投資。
2017年11月至2018年11月，被告人沈向華、諶文建通過向西藏×××公司招募員工下達(dá)銷售業(yè)績指標(biāo)的方式，以銷售人員口口相傳、發(fā)布手機(jī)微信朋友圈、散發(fā)傳單以及舉行推介會(huì)等形式向社會(huì)不特定公眾宣傳私募理財(cái)產(chǎn)品，承諾利息高于銀行同期利息并以年化利率8%-15%的比例保證定期還本付息，并謊稱投資人投資款直接進(jìn)入項(xiàng)目公司江蘇××××公司賬戶為由，以咨詢服務(wù)人上海××公司或西藏×××公司名義和項(xiàng)目公司江蘇××××公司名義與客戶簽訂《出借咨詢與服務(wù)協(xié)議》562份，先后向373名投資人銷售××季喜（3個(gè)月）、×××雙季喜A（6個(gè)月）等私募理財(cái)產(chǎn)品，累計(jì)集資7904萬元，其中含諶文建投資款438萬元。期間，以后期集資款兌付前期客戶投資3385萬元；截至案發(fā)，尚未兌付投資款4519萬元（西藏×××公司營銷總監(jiān)尼某主動(dòng)將其任職期間工資提成80萬元沖抵其個(gè)人投資款80萬元，實(shí)際未兌付4439萬元）。其中，沈向華以許某2名義向江蘇××××公司投資3100萬元，余款用于西藏×××公司日常經(jīng)營支出及個(gè)人消費(fèi)。
案發(fā)后，拉薩市公安局經(jīng)濟(jì)犯罪偵查支隊(duì)從沈向華、西藏×××公司、江蘇××××公司等處追回資金1629.86萬元，其中含被告人諶文建主動(dòng)退還的資金120萬元及從江蘇××××公司處追回的810萬元。
認(rèn)定上述事實(shí)，有書證、證人證言、被害人陳述、鑒定意見及被告人的供述和辯解等證據(jù)材料。
原判認(rèn)為，被告人沈向華、諶文建違反金融管理法規(guī)，以上?！痢凉竞臀鞑亍痢痢凉久x通過公開宣傳并以高息利誘方式，以銷售私募基金產(chǎn)品的形式，向不特定社會(huì)公眾吸收資金7904萬元，擾亂金融秩序，其行為構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，且數(shù)額巨大，依法應(yīng)予懲處。二被告人系共同犯罪，沈向華系主犯；諶文建系從犯。諶文建歸案后如實(shí)供述罪行，屬坦白；主動(dòng)退還個(gè)人犯罪所得120萬元，結(jié)合其在共同犯罪中作用，決定予以從輕處罰。本案中二被告人以上海××公司、西藏×××公司名義共吸收資金7904萬元，其中案發(fā)前已向集資參與人歸還3385萬元，案發(fā)后偵查機(jī)關(guān)追回集資款1629.86萬元。故二被告人非法吸收公眾存款的金額為7904萬元，案發(fā)前退還和案發(fā)后追回的金額，作為從輕情節(jié)酌情予以考慮。
根據(jù)被告人沈向華、諶文建犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第一百七十六條第一款、第二十五條第一款、第二十六條第一款及第四款、第二十七條、第五十二條、第五十三條第一款、第六十七條第三款、第六十四條、第六十一條之規(guī)定，認(rèn)定被告人沈向華犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑七年，并處罰金人民幣二十萬元；被告人諶文建犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣五萬元。在案扣押的涉案資金1629.86萬元按比例發(fā)還被害人，繼續(xù)追繳違法所得2809.14萬元后按比例發(fā)還被害人。
沈向華在上訴狀中提出，1.西藏×××公司經(jīng)營模式和發(fā)行產(chǎn)品屬于公司行為，是國家允許的，沒有向社會(huì)不特定公眾和對(duì)象推廣，不需要登記備案。2.沈向華不知道證監(jiān)會(huì)的批復(fù)系偽造。3.其曾任××公司總經(jīng)理，不存在冒用××公司的事實(shí)。其向許某1處投資3100萬元，許某1向××××投資，投資者的資金并未受到損失。4.原審認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，量刑過重。
沈向華及其辯護(hù)人在庭審中稱，沈向華真誠認(rèn)罪認(rèn)罰，確有悔意，原判量刑過重，請(qǐng)求依法從輕處罰。
諶文建在上訴狀中提出，1.原審認(rèn)定適用法律錯(cuò)誤，上訴人的行為不構(gòu)成犯罪。2.主觀上沒有非法吸收公眾存款的犯罪故意，不知道證監(jiān)會(huì)批復(fù)系偽造。3.其主動(dòng)退出公司收入，具有坦白情節(jié)，屬從犯，原審量刑過重。
諶文建及其辯護(hù)人在庭審中稱，諶文建自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，案發(fā)后積極籌款120萬元退賠，真誠悔罪，屬從犯，原審量刑過重，請(qǐng)求依法從輕處罰。
檢察機(jī)關(guān)意見，一審認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，程序合法。沈向華及諶文建自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，有真誠認(rèn)罪、悔罪表現(xiàn)，建議根據(jù)認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度對(duì)二人從寬處理。
經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審一致，不再贅述。
另查明,一審判決后至2020年6月18日, 拉薩市公安局經(jīng)濟(jì)犯罪偵查支隊(duì)追回資金共計(jì)20萬元整。拉薩市公安局經(jīng)濟(jì)犯罪偵查支隊(duì)已將追回的資金全部按比例返還給集資參與人。
再查明,在二審期間,沈向華、諶文建認(rèn)罪認(rèn)罰，沈向華稱愿意繳納部分罰金，諶文建稱愿意繳納全部罰金，請(qǐng)求從輕處罰。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)一審、二審?fù)徟e證、質(zhì)證的證據(jù)予以證實(shí)。
1.人員基本信息證實(shí)，沈向華出生于1974年7月31日，諶文建出生于1975年8月27日，二人已達(dá)完全刑事責(zé)任年齡。
2.抓捕經(jīng)過證實(shí)，2018年11月26日，拉薩市公安局經(jīng)濟(jì)犯罪偵查支隊(duì)在拉薩市民族北路××裝飾城六樓西藏×××公司內(nèi)抓捕沈向華、諶文建，采取繼續(xù)盤問及延長盤問措施后于2018年11月28日將二人行政拘留15日，2018年12月14日將二人刑事拘留。
3.《營業(yè)執(zhí)照》《董事、監(jiān)事、經(jīng)理信息》《股東（發(fā)起人）出資情況》《聯(lián)絡(luò)員信息》《法定代表人信息》《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》《西藏×××基金管理有限公司章程》《中國證監(jiān)會(huì)西藏監(jiān)管局文件》等工商注冊(cè)登記資料證實(shí)，西藏×××公司于2017年12月29日注冊(cè)登記設(shè)立，類型為有限責(zé)任公司（自然人獨(dú)資），注冊(cè)資本一億元整，營業(yè)期限為長期，經(jīng)營范圍：投資管理；資產(chǎn)管理；股權(quán)投資管理【依法須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)后方可經(jīng)營】，股東沈向華實(shí)繳出資1億元，執(zhí)行董事、經(jīng)理、法定代表人均為股東沈向華。
4.西藏銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行××中心支行的任職文件及干部任免審批表、會(huì)議紀(jì)要等證實(shí)，諶文建于2010年3月起擔(dān)任中國農(nóng)業(yè)銀行××分行營業(yè)部副總經(jīng)理；2015年1月起擔(dān)任西藏銀行××支行會(huì)計(jì)主管，2018年3月從西藏銀行辭職。
5.中國證監(jiān)會(huì)西藏監(jiān)管局藏證監(jiān)函[2017]111號(hào)文件證實(shí)，該局文號(hào)藏證監(jiān)函[2017]111號(hào)文件系《關(guān)于對(duì)××××股份有限公司上市輔導(dǎo)工作進(jìn)行現(xiàn)場驗(yàn)收的通知》，與西藏×××公司無任何關(guān)聯(lián)。
6.“中國證監(jiān)會(huì)西藏監(jiān)管局《關(guān)于同意西藏×××基金管理有限公司經(jīng)營范圍中包含相關(guān)字樣的函》（藏證監(jiān)函[2017]111號(hào)）”證實(shí)，該文件以中國證監(jiān)會(huì)西藏監(jiān)管局名義出具，時(shí)間為2017年11月16日，內(nèi)容為，自治區(qū)工商行政管理局：根據(jù)《證券法》《基金法》《私募證券投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等相關(guān)法律法規(guī)，我局同意在西藏×××基金管理有限公司經(jīng)營范圍中使用“投資管理；資產(chǎn)管理；股權(quán)投資管理”字樣。
7.中國證監(jiān)會(huì)西藏監(jiān)管局出具的《情況說明》證實(shí)，①該局“藏證監(jiān)函[2017]111號(hào)”文件名稱為《關(guān)于對(duì)××××股份有限公司上市輔助工作進(jìn)行現(xiàn)場驗(yàn)收的通知》，該函與西藏×××公司無關(guān)；②該局未簽發(fā)同意西藏×××公司在經(jīng)營范圍中使用“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資管理”、“基金”等用以注冊(cè)基金管理公司字樣的文件；③該局未出具過與西藏×××公司相關(guān)的公文。
8.中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)出具的《關(guān)于西藏×××基金管理有限公司有關(guān)協(xié)查事項(xiàng)的復(fù)函》證實(shí)，西藏×××公司未在該協(xié)會(huì)登記。登記編號(hào)P1009446對(duì)應(yīng)的私募基金管理人為河北××投資管理有限公司。
9.中國證監(jiān)會(huì)西藏監(jiān)管局《關(guān)于對(duì)西藏×××基金管理有限公司涉嫌非法集資情況的通報(bào)》（藏證監(jiān)發(fā)[2018]133號(hào)）證實(shí)，該局在日常監(jiān)管中了解到西藏×××公司涉嫌非法集資，并組織稽查執(zhí)法人員于2018年7月10日進(jìn)行暗訪調(diào)查。經(jīng)初步調(diào)查分析認(rèn)為西藏×××公司存在以下違法行為：①西藏×××公司《關(guān)于同意西藏×××基金管理有限公司經(jīng)營范圍中包含相關(guān)字樣的函》（藏證監(jiān)函[2017]111號(hào)）系偽造的公文，并以此取得工商登記營業(yè)執(zhí)照。②偽造中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)登記備案信息。經(jīng)查詢中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)網(wǎng)站，該公司沒有相關(guān)記錄；查詢中國證監(jiān)會(huì)-私募基金監(jiān)管信息系統(tǒng)，該公司相關(guān)信息未在備案登記信息中顯示。產(chǎn)品宣傳手冊(cè)顯示私募基金管理人登記編號(hào)，經(jīng)查詢中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)網(wǎng)站查詢，該編號(hào)顯示的基金管理人名稱為河北××投資管理有限公司。③西藏×××公司涉嫌以高額回報(bào)為誘餌，利用私募基金產(chǎn)品銷售方式進(jìn)行非法集資活動(dòng)。
10.西藏×××公司股東決定、章程修正案及西藏××實(shí)業(yè)有限公司寫字樓租賃合同證實(shí)，2018年4月1日，西藏×××公司住所地由西藏自治區(qū)拉薩市柳梧新區(qū)柳梧大廈×××-××室變更為西藏自治區(qū)拉薩市民族北路1號(hào)××廣場六樓××寫字樓××-××號(hào)。
11.《出借咨詢與服務(wù)協(xié)議》及身份證復(fù)印件、銀行卡復(fù)印件、POS機(jī)刷卡單562份證實(shí)，2017年11月1日至2018年11月30日期間，上海××公司、西藏×××公司名義與投資人簽訂協(xié)議，向投資人出售××季喜、×××季喜等產(chǎn)品，共吸收資金7904萬元。
12.西藏×××公司簡介、×××基金管理有限公司在售產(chǎn)品清單、銀行存款利息測算表、×××基金產(chǎn)品收益測算表等宣傳資料（藏漢雙語）證實(shí)，介紹××季喜、×××季喜等基金產(chǎn)品的認(rèn)購金額、認(rèn)購期限、預(yù)期年化收益率（8%-15%），并通過與銀行同期利息比對(duì)說明西藏×××公司基金產(chǎn)品的收益率遠(yuǎn)高于銀行同期利息收益率。
13.江蘇××××公司出具的《證明》證實(shí)，該公司印章存放于公司檔案室，專人保管；從未借用印章給他人使用；公司印章僅有一套，從未另行刻制或委派他人刻制公司印章。
14.借款合同、收款收據(jù)證實(shí)，2018年1月至2018年9月，上?！痢凉九c許某2簽訂借款合同14份，約定鑒于標(biāo)的公司江蘇××××公司產(chǎn)業(yè)鏈項(xiàng)目不斷發(fā)展，需要建設(shè)資金事宜，許某2向上?！痢凉境鼋栀Y金14筆，共計(jì)3100萬元。該14份合同文本背面以許某2名義注明“本合同轉(zhuǎn)沈向華”字樣。
15.委托書、西藏××?xí)?jì)師事務(wù)所《審計(jì)報(bào)告》、營業(yè)執(zhí)照、會(huì)計(jì)事務(wù)所執(zhí)業(yè)證書證實(shí)，拉薩市公安局經(jīng)濟(jì)犯罪偵查支隊(duì)向該會(huì)計(jì)師事務(wù)所提供了《沈向華和諶文建涉嫌非法集資明細(xì)表》、沈向華和諶文建2017年11月1日至2018年11月30日期間利用上?！痢凉?、西藏×××公司與投資人簽訂的《出借咨詢與服務(wù)協(xié)議》、打款單、詢問筆錄等。會(huì)計(jì)師事務(wù)所經(jīng)對(duì)《沈向華和諶文建涉嫌非法集資明細(xì)表》的內(nèi)容與《出借咨詢與服務(wù)協(xié)議》、打款單、詢問筆錄等進(jìn)行核對(duì)、統(tǒng)計(jì)、匯總，作出如下審計(jì)鑒定結(jié)論：沈向華和諶文建2017年11月1日至2018年11月30日期間涉嫌利用上海××公司、西藏×××公司進(jìn)行非法集資的金額為7904萬元，涉及投資人373人，簽訂合同562份。截止2019年8月31日，已歸還金額3385萬元，未歸還金額4519萬元。
16.手機(jī)微信朋友圈截屏照片證實(shí)，西藏×××公司業(yè)務(wù)員通過微信朋友圈向身邊不特定人群推銷該公司理財(cái)產(chǎn)品。
17.拉薩市公安局經(jīng)偵支隊(duì)出具的《追贓進(jìn)展表》證實(shí)，截止目前，公安機(jī)關(guān)從沈向華及關(guān)聯(lián)人員處追回618.16萬元，從江蘇××××公司追回810萬元，諶文建退還120萬元，從西藏××實(shí)業(yè)有限公司處追回西藏×××公司預(yù)付房租43萬元，從沈向華女友陳雙處追回35.2萬元，拍賣西藏×××公司辦公設(shè)備所得3.5萬元，以上共計(jì)1629.86萬元。
18.拉薩市公安局經(jīng)偵支隊(duì)出具的《情況說明》證實(shí)，自一審判決之后至2020年6月18日，公安機(jī)關(guān)從相關(guān)公司又追回資金20萬元。
19.證人周某的證言證實(shí)，其系拉薩××公司法定代表人，公司主要業(yè)務(wù)范圍包括工商注冊(cè)代理。西藏×××公司工商注冊(cè)手續(xù)由拉薩××公司辦理，具體由鐘某辦理。鐘某對(duì)其稱有一家基金公司要在拉薩辦理工商注冊(cè)手續(xù)，同時(shí)也需要辦理證監(jiān)會(huì)的手續(xù)，問其有沒有認(rèn)識(shí)的人辦理證監(jiān)會(huì)批復(fù)文件，其讓鐘某到證監(jiān)會(huì)問問能否辦理，如果辦不下來就找市工商局馬某問問能否辦理。幾天后，鐘某打電話說馬某可以辦理證監(jiān)會(huì)批復(fù)，但需要花錢。其讓鐘某問馬某要多少錢，然后給代辦企業(yè)報(bào)價(jià)。后鐘某說馬某需要6萬元現(xiàn)金和10條和天下細(xì)支香煙，代辦企業(yè)愿意出這筆錢。一個(gè)月左右之后，從馬某處拿到了證監(jiān)會(huì)的批文，拿著批文到柳梧工商局辦理西藏×××公司注冊(cè)登記時(shí)，柳梧工商局表示批文文號(hào)有問題，不讓注冊(cè)。馬某說柳梧工商不給注冊(cè)，就到市工商局注冊(cè)。后鐘某安排人把批文拿到市工商局，才把西藏×××公司注冊(cè)下來。
當(dāng)時(shí)馬某問其證監(jiān)會(huì)批文格式和內(nèi)容，其給馬某提供了中國證監(jiān)會(huì)西藏監(jiān)管局下發(fā)的藏證監(jiān)函[2017]×××號(hào)的格式和內(nèi)容。該批文的標(biāo)題為《關(guān)于同意西藏××資產(chǎn)管理有限公司經(jīng)營范圍中包含相關(guān)字樣的函》，具體內(nèi)容為：自治區(qū)工商行政管理局：根據(jù)《證券法》《基金法》《私募證券投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等相關(guān)法律法規(guī)，我局同意在西藏××資產(chǎn)管理有限公司經(jīng)營范圍中使用“投資管理；資產(chǎn)管理；股權(quán)投資管理”字樣，落款單位是西藏證監(jiān)局。其持有該批文是因?yàn)槲鞑亍痢临Y產(chǎn)管理有限公司注冊(cè)由其公司辦理。西藏×××公司給其公司支付代辦費(fèi)5.5萬元，其中5萬元轉(zhuǎn)到其妻子邱某的建行卡，5000元存入拉薩××公司對(duì)公賬戶，其公司向馬某支付了7萬元現(xiàn)金，其讓公司財(cái)務(wù)人員衡某取現(xiàn)后讓鐘某交給馬某。其公司從西藏×××公司收取5.5萬元，支付給馬某7萬元，差價(jià)由其公司補(bǔ)，因?yàn)楣疽院笥星笥隈R某。按照注冊(cè)地本來應(yīng)該在柳梧工商局辦理注冊(cè)登記。
20.證人鐘某的證言證實(shí)：其在拉薩××公司上班，負(fù)責(zé)工商注冊(cè)代辦業(yè)務(wù)。2017年11月，沈向華要求代辦西藏×××公司注冊(cè)手續(xù)，并問能否辦理證監(jiān)會(huì)批復(fù)。經(jīng)公司老板周某跟工商局馬某談妥后，讓其找馬某辦理。馬某在辦理證監(jiān)會(huì)批復(fù)過程中，要求支付6萬元現(xiàn)金和10條和天下香煙。其從公司財(cái)務(wù)衡某處拿取6萬元現(xiàn)金，并購買10條和天下香煙送給馬某。十天左右后，馬某把證監(jiān)會(huì)的批復(fù)交給其。公司就把馬某辦下來的批復(fù)發(fā)給沈向華，沈向華反映批復(fù)函上面的涵字寫錯(cuò)了。其給馬某打電話問批復(fù)函的事情，第二天馬某將批復(fù)函拿回，后馬某重新給其證監(jiān)會(huì)批復(fù)。之后到柳梧工商局辦理西藏×××公司注冊(cè)，柳梧工商局說批復(fù)是假的就沒有辦理，其給馬某打電話后馬某讓其到市工商局辦理。期間，其曾給一名馬某介紹說是證監(jiān)會(huì)領(lǐng)導(dǎo)的男子發(fā)送過證監(jiān)局的印章圖片，但不知道該男子叫什么名字。為辦理代辦業(yè)務(wù)，沈向華支付了5.5萬元，其中5萬元轉(zhuǎn)賬至公司老總周某妻子邱總賬上，營業(yè)執(zhí)照辦下來后支付5000元現(xiàn)金。
2018年4月，沈向華對(duì)其稱西藏×××公司被工商局抽查并要求變更營業(yè)執(zhí)照上的注冊(cè)地址，后沈向華把房屋租賃合同復(fù)印件交給其，其把變更營業(yè)執(zhí)照一事交由鄧某辦理。2018年4月18日，西藏×××公司新的營業(yè)執(zhí)照出來了，但經(jīng)營范圍加了后綴（主要是不得從事股權(quán)投資之類的內(nèi)容）。其給沈向華打電話說明此事，沈向華說要是加了后綴，西藏×××公司業(yè)務(wù)就開展不了。其給馬某打電話說有證監(jiān)會(huì)的批復(fù)不應(yīng)該在經(jīng)營范圍加后綴，后馬某讓其把營業(yè)執(zhí)照拿到便民服務(wù)中心工商窗口，三四天后營業(yè)執(zhí)照出來了，經(jīng)營范圍和以前一樣，沒有加后綴。
21.證人鄧某的證言證實(shí)：其系拉薩××公司工作人員。2018年4月，西藏×××公司因?qū)嶋H營業(yè)地址與營業(yè)執(zhí)照上的注冊(cè)地址不一致被工商局限期改正，沈向華找拉薩××公司鐘某幫忙，鐘某讓其具體處理。其向市民服務(wù)中心工商窗口辦理西藏×××公司新營業(yè)執(zhí)照，新營業(yè)執(zhí)照出來后上面的經(jīng)營范圍發(fā)生了變更，在原有經(jīng)營范圍上加蓋后綴（不含金融和經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，不得向非合格投資者募集、銷售、轉(zhuǎn)讓私募產(chǎn)品…等等）。其問工商局工作人員為什么加上后綴，工作人員說這些經(jīng)營范圍需要證監(jiān)會(huì)批復(fù)，其解釋公司注冊(cè)時(shí)就提交過證監(jiān)會(huì)批復(fù)，工作人員把營業(yè)執(zhí)照收回并經(jīng)向市工商局核實(shí)后向其出具了新的營業(yè)執(zhí)照，上面沒有加任何后綴。
22.證人馬某的證言證實(shí)，其系拉薩市工商行政管理局工作人員。2017年底，拉薩××公司周某讓其幫忙辦理證監(jiān)會(huì)批復(fù)，并送給其20萬元現(xiàn)金。其找朋友劉某、前夫楊某某、證監(jiān)局書記胡某幫忙后未能辦成，于是想找人偽造證監(jiān)會(huì)批復(fù)文件，就讓小馮偽造證監(jiān)會(huì)批復(fù)，并將原來周某給其發(fā)過的證監(jiān)會(huì)真正下發(fā)的批復(fù)文件給小馮看，讓小馮以此為模板偽造證監(jiān)會(huì)批復(fù)文件。因其手機(jī)上的圖片不清楚，其讓鐘某和小馮互加微信后讓鐘某把原來證監(jiān)局真正下發(fā)的文件轉(zhuǎn)發(fā)給小馮。一星期左右后，小馮將偽造的證監(jiān)會(huì)批復(fù)拿給其，其支付小馮好處費(fèi)2000元，并將偽造的批復(fù)文件交給鐘某。后鐘某打電話稱批復(fù)文件上有錯(cuò)別字，柳梧工商局不給辦理注冊(cè)，于是其讓鐘某將偽造的批復(fù)文件退回給其，其又找小馮重新修改后讓鐘某拿資料到市工商局辦理注冊(cè)。
23.證人高某的證言證實(shí)，其曾于2015年和2016年兩次在上?！痢凉竟ぷ?，該公司實(shí)際經(jīng)營者為楊某某。2016年9月左右，楊某某帶其到一個(gè)上?！痢凉痉植?，楊某某向其介紹一名男子（沈向華）是該分部的經(jīng)理。有一次楊某某給這名男子打電話讓這名男子把公章還給自己。
辨認(rèn)筆錄證明：辨認(rèn)人高某分別從12張不同男性免冠照片中辨認(rèn)出沈向華、楊某某。
24.證人劉某的證言證實(shí)，其系江蘇××××公司法定代表人兼董事長。2012年8月成立江蘇××××新材料有限公司，因公司想要上市，必須先成立股份有限公司，經(jīng)股東集體決定于2017年5月更名為江蘇××××新材料股份有限公司。公司股東許某1不擔(dān)任具體職務(wù)，負(fù)責(zé)給公司融資。其不清楚許某1融資的具體金額，但許某1融集的資金進(jìn)入江蘇××××公司和其他關(guān)聯(lián)公司、個(gè)人。因沈向華在西藏融資的資金通過許某1進(jìn)入了江蘇××××公司及江蘇××國際港務(wù)有限公司以及相關(guān)賬戶。2018年12月14日，其代表江蘇××××公司向拉薩警方提交的《還款計(jì)劃》中提到的3100萬元，公司愿意按該計(jì)劃還款，但現(xiàn)在資金緊張，希望警方給出一定的時(shí)間。其不認(rèn)識(shí)沈向華，也不知道西藏×××公司，江蘇××××公司沒有與西藏×××公司簽訂過《委托融資協(xié)議書》，也沒有出具過擔(dān)保函；江蘇××××公司沒有與上海××公司簽訂過《委托融資協(xié)議書》，也沒有出具過擔(dān)保函，但2017年11月有人拿著蓋有江蘇××××公司公章的借款合同，要求公司還款。經(jīng)詢問發(fā)現(xiàn)上海德頂公司偽造江蘇××××公司公章簽訂的借款合同，此事已向上海警方報(bào)案。江蘇××××公司印章使用有嚴(yán)格的規(guī)定，即使股東使用印章也需要走審批流程，總經(jīng)理簽字才能使用。公司不可能讓許某1或沈向華使用公章，也不可能允許許某1或沈向華再次刻印。
25.證人許某1的證言證實(shí)，2013年江蘇××××公司資金緊張，就要求股東籌資。2015年開始，上海××公司作為江蘇××××公司的法人股東大量吸收資金。沈向華得知吸收借款且比銀行利息高很多，就給上海××公司投資100萬元。2017年12月左右，沈向華到上?！痢凉颈硎咀约涸诶_成立一家基金公司，能夠融到資金投資，問上?！痢凉臼欠裥枰Y金。當(dāng)時(shí)上?！痢凉疽踩鄙儋Y金就達(dá)成了協(xié)議，投資年利率20%-35%。沈向華以自己是黑名單為由，要求其以家人名義投資，就以其姐姐許某2的名義向上?！痢凉就顿Y3100萬元，以上?！痢凉久x將借款合同打給許某2。沈向華從2018年初到2018年11月20日，總共給其轉(zhuǎn)款2800余萬元，具體方式是沈向華個(gè)人賬戶向其尾號(hào)4174的建行賬戶和尾號(hào)9115的中行賬戶轉(zhuǎn)款。由于其答應(yīng)投資100萬元就給沈向華5萬元獎(jiǎng)金，實(shí)際上沈向華每轉(zhuǎn)款95萬元，其通過上?！痢凉窘o沈向華出具100萬元的借款合同；最后一次的時(shí)候沈向華說自己需要退換之前的資金，就只轉(zhuǎn)款100萬元，但出具了300萬元的借款合同。江蘇××××公司和上海××公司都沒有跟西藏×××公司或上?！痢凉竞炗單腥谫Y協(xié)議或出具擔(dān)保函。沈向華給其個(gè)人賬戶打款的資金進(jìn)入了江蘇××××、××××、江蘇××國際港務(wù)、鹽城××××四家公司，包括江蘇××××公司財(cái)務(wù)人員劉某某讓其退還其他客戶借款的資金，該四家公司都是張某某一個(gè)人的。沈向華知道該四家公司，但上?！痢凉境鼍呓o許某2的合同上只寫明資金流向?yàn)榻K××××公司。江蘇××××公司、其本人或公司其他人均未給沈向華使用過公司印章，也沒有授權(quán)刻制公司印章。其只知道沈向華在西藏融資，但不清楚具體融資方式。西藏×××公司、上海××公司與客戶簽訂的《借款咨詢與服務(wù)協(xié)議》中丙方江蘇××××公司的印章肯定是假的，另外這些《借款咨詢與服務(wù)協(xié)議》上加蓋的江蘇××××新材料有限公司的印章沒有“股份”二字。江蘇××××公司、上?！痢凉炯捌浔救硕紱]有收到沈向華寄來的任何合同。
26.證人許某2的證言證實(shí)，其不認(rèn)識(shí)沈向華，但給沈向華郵寄過東西。2018年8月，其弟弟許某1打電話說沈向華以其名義向上海××公司投資，讓其在合同背后寫“本合同轉(zhuǎn)沈向華”字樣，并簽署其和弟弟許某1的名字和日期后郵寄給沈向華，前后郵寄過兩次。合同內(nèi)容是以其名義與上?！痢凉竞炗喌摹督杩詈贤?，總共14份合同中，其郵寄的只有兩份合同，分別是××字第×××82和××××××83。其沒有給上?！痢凉窘柽^14份合同所涉及的3100萬元，合同也不是其簽訂的。
27.證人尼某的證言證實(shí)，其從2017年11月起在西藏×××公司工作，先后任初級(jí)經(jīng)理、高級(jí)經(jīng)理、營銷部總監(jiān)職務(wù)。西藏×××公司有新員工入職培訓(xùn)，內(nèi)容主要是介紹公司運(yùn)營情況、注冊(cè)資金、產(chǎn)品介紹等，向新員工公布的信息有公司注冊(cè)實(shí)繳資金一億元等。公司對(duì)外推廣、銷售的產(chǎn)品有固定收益類、股權(quán)類、私募類產(chǎn)品，但只銷售過固定收益類產(chǎn)品。主要通過向客戶講解公司產(chǎn)品利率高于銀行，如果客戶詢問資金去向，就要說資金流向項(xiàng)目公司江蘇××××公司。2018年公司安排其與諶文建等人到江蘇××××公司實(shí)地考察，但其不清楚公司與江蘇××××公司是否存在真實(shí)合作關(guān)系，因?yàn)榕c江蘇××××公司對(duì)接的是沈向華，其沒有參與過。其剛?cè)肼殨r(shí)沈向華說西藏×××作為上?！痢凉镜淖庸?，項(xiàng)目對(duì)接由上?！痢凉局苯訉?shí)施。新員工培訓(xùn)時(shí)，公司都會(huì)說西藏×××公司是上?！痢凉镜淖庸?，但其不清楚西藏×××是否隸屬于上海××公司。公司按照營銷經(jīng)理的級(jí)別以及客戶購買產(chǎn)品的金額來計(jì)算銷售人員的業(yè)績。其個(gè)人投資105.9萬元，但都是以他人名義投資。
28.證人李某的證言證實(shí)，其在西藏×××公司擔(dān)任人事專員，該公司主要經(jīng)營固定收益類產(chǎn)品、股權(quán)類產(chǎn)品、私募類產(chǎn)品的銷售，就是讓客戶投資，承諾在一定期限內(nèi)還本付息。其本人沒有購買、也沒有出售過。
29.證人羅某的證言證實(shí)，2017年12月，其進(jìn)入西藏×××公司工作，負(fù)責(zé)給新員工培訓(xùn)。培訓(xùn)內(nèi)容是介紹公司基本情況，講解為什么要賣理財(cái)產(chǎn)品，講解公司現(xiàn)有理財(cái)產(chǎn)品，講解項(xiàng)目公司江蘇××××公司的情況等等。江蘇××××公司的情況是由沈向華提供的紙質(zhì)材料，其本人沒有考察過該公司，聽沈向華說客戶資金都匯向江蘇××××公司，但具體不清楚。
30.證人阿某某某的證言證實(shí)，其從2017年12月起在西藏×××公司擔(dān)任初級(jí)經(jīng)理，2018年10月晉升中級(jí)經(jīng)理。公司以個(gè)人業(yè)績以及帶隊(duì)能力作為晉升依據(jù)，從普通銷售人員晉升初級(jí)經(jīng)理需要個(gè)人業(yè)績20萬元，從初級(jí)晉升中級(jí)經(jīng)理需要業(yè)績30萬元。其個(gè)人投資12萬元。2018年8、9月份，其陪同沈向華、諶文建、尼某等人去過江蘇××××公司，有一個(gè)叫許總的人接待并介紹說該公司主要生產(chǎn)鋼鐵和煤球，具體內(nèi)容是許總跟沈向華、諶文建一起聊，其不太清楚。
31.證人貢某的證言證實(shí)，其從2018年2月起在西藏×××公司任財(cái)會(huì)。沈向華是公司法定代表人，諶文建是副總，公司業(yè)務(wù)只有理財(cái)產(chǎn)品，都是向員工身邊的親戚朋友推薦宣傳，然后擴(kuò)大銷售圈進(jìn)行銷售，沒有通過網(wǎng)絡(luò)、廣告進(jìn)行宣傳推銷。推銷理財(cái)產(chǎn)品時(shí)告訴客戶產(chǎn)品的利率比銀行高，三個(gè)月就可以拿到利息等等。公司根據(jù)銷售人員在公司的級(jí)別、銷售金額來計(jì)算績效工資。給員工發(fā)放工資和公司日常開支、向客戶返還的本息，是從沈向華的賬戶轉(zhuǎn)入公司賬戶的。沈向華稱西藏×××公司是上?！痢凉镜淖庸?，但從財(cái)務(wù)方面沒有資金往來。
32.證人尼某某某、卓某某某、次某某某1、倉某、次某某某2、白某、邊某某某、德某某某等的證言證實(shí)，尼某某某等人曾在西藏×××公司擔(dān)任營業(yè)部經(jīng)理，沈向華規(guī)定員工每個(gè)月必須向公司上交10名以上客戶名單，用于重點(diǎn)發(fā)展客源。公司經(jīng)常給業(yè)務(wù)員進(jìn)行授課，由沈向華親自面授培訓(xùn)，講解如何發(fā)展客源，并且成功與客戶簽訂合同，讓客戶投資。沈向華要求業(yè)務(wù)員向周邊的朋友介紹，同時(shí)在微信、短信等向不特定多數(shù)人發(fā)送信息，內(nèi)容主要是公司的合法資質(zhì)、投資保證還本付息及高盈利等。諶文建拿來一打人員信息，讓業(yè)務(wù)員按照名單逐個(gè)打電話推薦公司產(chǎn)品。公司每月舉行一次酒會(huì)，沈向華要求員工必須帶3名以上客戶參加酒會(huì)，酒會(huì)上沈向華向客戶介紹公司產(chǎn)品，保證還本付息，并宣傳自己的背景，資金龐大等。沈向華還要求員工前往各大銀行，在銀行工作人員不注意的情況下向人群介紹公司理財(cái)產(chǎn)品。
33.證人益某某、羅某、拉某、普某某某、拉某某某、旦某某某、嘎某、米某等的證言證實(shí)，益某某等人在2017年底至2018年間，通過在西藏×××公司上班的親戚、朋友及其他途徑知道該公司，期間購買該公司投資理財(cái)產(chǎn)品，該公司保證還本付息。在投資期限到期后該公司按期支付本金及約定的利息，沒有實(shí)際損失。
34.被害人扎某某某、貢某某某、斯某某某、次某某某3、拉某某等人的陳述證實(shí)，扎某某某等人在2018年通過在西藏×××公司上班的親戚、朋友以及在香格里拉酒店參加酒會(huì)等途徑知道該公司，期間購買該公司投資理財(cái)產(chǎn)品，該公司介紹說客戶資金直接投入到江蘇榮鑫偉業(yè)公司，承諾絕對(duì)能夠盈利，保證還本付息。截止案發(fā)本金、利息均未收回，造成實(shí)際損失。
35.上訴人沈向華的供述稱，2017年，我在網(wǎng)上認(rèn)識(shí)了西藏銀行客戶經(jīng)理曾某，后曾某說在西藏有關(guān)系，準(zhǔn)備讓我過來做金融行業(yè)，后曾炬把我介紹給諶文建，我要求諶文建一個(gè)月之內(nèi)必須組建一個(gè)金融團(tuán)隊(duì)并融資100萬元，如果能達(dá)到要求的話我就讓他出任我公司的副總經(jīng)理。2017年10月31日，我來到拉薩后與諶文建見面。2017年11月初，我和曾某找了拉薩××公司的鐘某，談了注冊(cè)基金公司的事情，特別強(qiáng)調(diào)了證監(jiān)會(huì)批復(fù)的事情，然后我跟鐘某簽訂了成立基金公司整套手續(xù)的代辦協(xié)議，我給鐘某支付7萬元現(xiàn)金代辦費(fèi)用。2017年11月17日左右，鐘某把西藏證監(jiān)局的批復(fù)拿給我，留給我一個(gè)復(fù)印件，原件拿走用于工商注冊(cè)。2017年12月29日，鐘某把西藏×××公司營業(yè)執(zhí)照和所有手續(xù)拿給了我。2018年1月，我從拉薩市人才市場招聘了約10個(gè)人進(jìn)行培訓(xùn)，組建了內(nèi)勤團(tuán)隊(duì)、銷售團(tuán)隊(duì)后我公司正式經(jīng)營，經(jīng)營范圍是投資管理、股權(quán)投資管理、資產(chǎn)管理。我根據(jù)上海德頂公司的經(jīng)驗(yàn)，把江蘇××××公司的上市項(xiàng)目帶到了我公司，根據(jù)該項(xiàng)目發(fā)行了固定收益類債權(quán)產(chǎn)品。我對(duì)招收的講師羅某進(jìn)行產(chǎn)品推銷培訓(xùn)，由他對(duì)其他員工進(jìn)行培訓(xùn)。因?yàn)槲夜臼撬侥夹袠I(yè)，不能廣而告之，不能公開募集，要找投資能力的客戶宣傳我公司產(chǎn)品。我公司經(jīng)營期間一共募集了近8000萬元的資金，大概吸收了400余客戶，及時(shí)返還了投資款3400余萬元。
我在上?！痢凉緵]有股份，任執(zhí)行總裁，整個(gè)公司都是我在操作，2018年7月我跟上?！痢凉爵[掰了。因?yàn)榍捌谶€是執(zhí)行總裁，西藏×××公司的手續(xù)還沒完善，我就先用上?！痢凉久x與客戶簽訂合同。合同是上?！痢凉緢?zhí)行董事長楊某某通過微信給我發(fā)的電子版。上?！痢凉居≌潞退惺掷m(xù)在我手上，是為了讓我成立分公司，但我在拉薩沒有成立分公司，也沒在相關(guān)部門備案。因?yàn)樯虾！痢凉镜氖掷m(xù)是合法的，所以我就私自用了，但是上?！痢凉緵]有授權(quán)。上?！痢凉境鍪劾碡?cái)產(chǎn)品的手續(xù)合法性，我沒有向上海相關(guān)部門核實(shí)過。我在拉薩以上?！痢凉久x出售大概3000萬元的產(chǎn)品，上?！痢凉静恢?，其中2000萬元左右用于投資江蘇××××公司，剩余1000萬元用于西藏×××公司經(jīng)營、兌付客戶本息和個(gè)人消費(fèi)。我覺得投資到江蘇××××公司的錢所產(chǎn)生的收益，能夠涵蓋我公司需要返還客戶投資的本息。
西藏×××公司注冊(cè)資金1億元（認(rèn)繳），出資1000萬元是上海一家公司墊付，三個(gè)月后該筆資金撤出時(shí)我給了他們2萬元好處費(fèi)。我以西藏×××公司名義出售大概4000萬元的產(chǎn)品，其中1100萬元用于投資江蘇××××公司，剩余2900余萬元用于公司經(jīng)營、兌付客戶投資本息和個(gè)人消費(fèi)。我公司出售的產(chǎn)品屬于私募類中固定收益類的債權(quán)產(chǎn)品，但我公司不具備私募的資質(zhì)，我公司也沒有在基金行業(yè)協(xié)會(huì)備案。我公司用的三個(gè)POS機(jī)是上海富樂、卡友公司辦出來的，其中一個(gè)綁定許某1提供的上海××公司賬戶，一個(gè)綁定我的私人建行卡，另一個(gè)綁定我的私人中行卡。我跟員工說找熟悉的有能力的人來投資，通過熟悉的人再轉(zhuǎn)介紹繼續(xù)發(fā)展下一個(gè)客戶。
我跟江蘇××××公司沒有投資合同。我是跟許某1對(duì)接的，是由許某2跟江蘇××××公司簽訂投資合同，許某2把投資合同轉(zhuǎn)讓給我。西藏×××公司與江蘇××××公司有個(gè)合作協(xié)議，約定從2019年1月1日起西藏×××公司以融資方式給江蘇××××公司投資。我以西藏×××公司、上?！痢凉久x出售的理財(cái)產(chǎn)品，都是以許某2個(gè)人名義投資的，但給客戶說的是以西藏×××公司名義進(jìn)行投資，未提及個(gè)人行為。前期從客戶收取的錢款中用于投資的部分，因與江蘇××××公司合同約定期限未到，但我給客戶承諾的還本付息時(shí)間最少是三個(gè)月，所以我就用自己的錢墊付給客戶進(jìn)行還本付息，后期銷售達(dá)到一定規(guī)模后，以拆東墻補(bǔ)西墻的方式以A客戶的投資款兌付B客戶的本息。
36.上訴人諶文建的供述稱，2017年11月下旬，沈向華給我任命了西藏×××公司副總經(jīng)理職務(wù)，從這個(gè)時(shí)候開始給我發(fā)工資，當(dāng)時(shí)我還在西藏銀行××縣支行擔(dān)任會(huì)計(jì)主管，2018年2月底辭職離開西藏銀行正式到西藏×××公司，擔(dān)任副總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司產(chǎn)品銷售和內(nèi)部管理工作。2017年11月至2018年10月，公司向客戶銷售的產(chǎn)品都是上?！痢凉鹃_發(fā)出來的，2018年10月以后西藏×××公司與江蘇××××公司簽訂了融資協(xié)議，理財(cái)合同就變更為西藏×××公司理財(cái)合同。西藏×××公司在財(cái)務(wù)上與上?！痢凉緵]有關(guān)系。我沒有給沈向華借過我的身份證，但2017年11月我以客戶身份購買西藏×××公司20萬元理財(cái)產(chǎn)品時(shí)，把身份證復(fù)印件貼在合同上給了西藏×××公司。我不知道沈向華把我弄成公司監(jiān)事的事情。西藏×××公司經(jīng)營的產(chǎn)品有三大類：第一類是固收債權(quán)類產(chǎn)品，有江蘇××××公司和鹽城××××公司的債權(quán)類產(chǎn)品，該產(chǎn)品以5萬元起點(diǎn)，以1萬元遞增，三個(gè)月至兩年，年化利率8-15%；第二類是股權(quán)類產(chǎn)品，有棠棣信息的股權(quán)和紫竹慧的股權(quán)；第三類是陽光私募類產(chǎn)品，有達(dá)潤穩(wěn)健2號(hào)等產(chǎn)品。截至案發(fā)，公司只銷售了江蘇××××公司的固收債權(quán)類產(chǎn)品。關(guān)于銷售產(chǎn)品流程，首先向客戶介紹產(chǎn)品，包括產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)控制措施、資金去向、產(chǎn)品項(xiàng)目公司介紹，然后客戶選中產(chǎn)品及期限后，與客戶簽訂合同。公司向客戶介紹產(chǎn)品時(shí)說客戶投資的資金直接轉(zhuǎn)到項(xiàng)目公司江蘇××××公司賬戶，待投資期限到期后會(huì)從項(xiàng)目公司賬上原路返回給客戶。
2018年2月，我看過沈向華拿著江蘇××××公司印章在與客戶簽訂的出借咨詢與服務(wù)協(xié)議合同上蓋章，我還見過沈向華用上?！痢凉镜挠≌略诤贤鲜褂?。2018年4月，我問沈向華詢問江蘇××××公司是否下過關(guān)于使用印章方面的授權(quán)，沈向華說還沒有，到時(shí)候他會(huì)完善。西藏×××公司未經(jīng)江蘇××××公司授權(quán)的情況下，在與客戶簽訂的合同上使用江蘇××××公司的印章，對(duì)此我是知情的。我知道公司與客戶簽訂的借款與咨詢服務(wù)協(xié)議上，江蘇××××新材料股份有限公司名稱上蓋出來的“江蘇××××新材料有限公司”印章與名稱不符；2018年6月我發(fā)現(xiàn)公司給客戶的還本付息是從沈向華個(gè)人賬戶上支付。我個(gè)人有經(jīng)濟(jì)師資格證、保險(xiǎn)理財(cái)規(guī)劃師資格證。
我把公司業(yè)務(wù)經(jīng)理和銷售總監(jiān)尼某、沈向華集中起來，我提了以3人為一組的尖刀班，在拉薩人員密集度較高的幾個(gè)小區(qū)，比如西郊安居苑等地，開展銷售工作。同時(shí)，我在西藏銀行準(zhǔn)備跳槽到西藏×××公司的時(shí)候，我從西藏銀行××縣支行的全業(yè)務(wù)系統(tǒng)里篩選調(diào)取了客戶存款資料，再從資料里篩選資金余額10萬元以上的客戶（約54個(gè)），我將這些客戶資料交給西藏×××公司業(yè)務(wù)員，讓他們對(duì)這些客戶進(jìn)行電話銷售、宣傳，之后業(yè)務(wù)員會(huì)把工作情況反饋給我。雖然采取了銷售措施，但以上客戶沒有一人購買過公司產(chǎn)品。2017年11月至2018年11月，我個(gè)人共投資280余萬元，當(dāng)時(shí)主要是為了刷業(yè)績，同時(shí)為了理財(cái)收益。
本院認(rèn)為，上訴人沈向華、諶文建違反金融管理法規(guī)，以發(fā)行私募基金產(chǎn)品方式吸收資金，該行為違反金融管理法規(guī)，符合非法吸收公眾存款罪應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備的違法性、公開性、利誘性、社會(huì)性特征。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條第三款規(guī)定“非法吸收或變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮?！敝?guī)定，二人非法吸收公眾存款的金額為7904萬元。二人以上海××公司和西藏×××公司名義通過公開宣傳并以高息利誘方式，以銷售私募基金產(chǎn)品的形式，向不特定社會(huì)公眾銷售，吸收資金7904萬元，擾亂金融秩序，二人的行為構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，且數(shù)額巨大，依法應(yīng)予懲處。在非法吸收公眾存款犯罪中，二人系共同犯罪，其中沈向華作為公司負(fù)責(zé)人，提起犯意并積極組織實(shí)施，直接占有、支配集資款，系主犯；諶文建受雇于沈向華，為沈向華非法吸收資金提供幫助，系從犯。二人以西藏×××公司名義共吸收資金7904萬元，其中案發(fā)前已向集資參與人歸還3385萬元，案發(fā)后偵查機(jī)關(guān)追回集資款1629.86萬元，一審判決后至2020年6月18日偵察機(jī)關(guān)追回資金20萬元整，共計(jì)1649.86萬元，并已按比例退還集資參與人。案發(fā)前退還和案發(fā)后追回的金額，原審已作為從輕情節(jié)酌情予以了考慮。鑒于本案案情重大,集資參與人眾多,未追回?fù)p失達(dá)2000多萬元,本院綜合考慮全案犯罪事實(shí)和情節(jié),原判量刑適當(dāng)。
關(guān)于沈向華及其辯護(hù)人提出的自愿認(rèn)罪認(rèn)罰,真誠悔罪, 但原判量刑過重,請(qǐng)求從輕處罰的上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，沈向華在庭審中自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，但綜合全案事實(shí)，造成的損失和犯罪情節(jié)，結(jié)合在共同犯罪中的地位和作用，原判量刑適當(dāng)，本院不予采信。
關(guān)于諶文建及其辯護(hù)人提出的自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，案發(fā)后積極籌款120萬元退賠，真誠悔罪，原審量刑過重，請(qǐng)求依法從輕處罰的意見。經(jīng)查，諶文建在案發(fā)后積極退賠，庭審中認(rèn)罪認(rèn)罰，但綜合全案犯罪事實(shí)和情節(jié)，原判量刑適當(dāng)，本院不予采信。
關(guān)于檢察機(jī)關(guān)提出的一審認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，程序合法的檢察意見與查明的事實(shí)相符，本院予以支持。沈向華及諶文建自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，有真誠認(rèn)罪、悔罪表現(xiàn)，建議根據(jù)認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度對(duì)二人從寬處理的檢察意見，本院認(rèn)為，綜合本案犯罪事實(shí) 、情節(jié)，原判量刑適當(dāng)。
綜上，依照《中華人民共和國刑法》第一百七十六條第一款、第二十五條第一款、第二十六條第一款及第四款、第二十七條、第五十二條、第五十三條第一款、第六十七條第三款、第六十四條、第六十一條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
一、維持拉薩市中級(jí)人民法院（2019）藏01刑初42號(hào)刑事判決的第一項(xiàng)、第二項(xiàng)，即被告人沈向華犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑七年，并處罰金人民幣二十萬元；被告人諶文建犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣五萬元。
二、撤銷拉薩市中級(jí)人民法院（2019）藏01刑初42號(hào)刑事判決的第三項(xiàng)，即在案扣押的涉案資金1629.86萬元按比例發(fā)還被害人，繼續(xù)追繳違法所得2809.14萬元后按比例發(fā)還被害人。
三、繼續(xù)追繳違法所得2789.14萬元后按比例發(fā)還集資參與人。
本判決為終審判決。
審 判 長 旦 珍
審 判 員 李 志 堅(jiān)
審 判 員 邊巴次仁
審 判 員 李 志 堅(jiān)
審 判 員 邊巴次仁
二〇二〇年七月十四日
法 官 助 理 多吉次仁
書 記 員 曲 珍
書 記 員 曲 珍
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