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祝永平受賄罪、私分國有資產(chǎn)罪二審刑事裁定書
時(shí)間：2020年11月23日 來源： 作者： 瀏覽次數(shù)：3649 收藏[0]浙江省高級人民法院
刑 事 裁 定 書
（2016）浙刑終263號
原公訴機(jī)關(guān)浙江省杭州市人民檢察院。
上訴人（原審被告人）祝永平，男，1959年1月22日出生于浙江省臨安市，漢族，研究生文化，浙江省杭州市行政審批服務(wù)管理辦公室原黨組書記、主任，曾任中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會杭州市分會原副會長、會長、黨組書記，住杭州市下城區(qū)。因本案于2014年9月17日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕?，F(xiàn)押杭州市看守所。
辯護(hù)人苑亮、呂俊，浙江思源昆侖律師事務(wù)所律師。
浙江省杭州市中級人民法院審理杭州市人民檢察院指控被告人祝永平犯受賄罪、私分國有資產(chǎn)罪一案，于2016年5月16日作出（2015）浙杭刑初字第142號刑事判決。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問被告人，聽取辯護(hù)人意見，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，不屬于依法必須開庭審理的案件，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定:（一）受賄
自1998年5月起，被告人祝永平任中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會杭州市分會（下稱杭州市貿(mào)促會）副會長,主持日常管理工作。杭州市正野裝飾設(shè)計(jì)有限公司（下稱正野公司）于1997年成立，其法定代表人徐某1與祝永平關(guān)系較好。2000年，祝永平讓徐某1為杭州市貿(mào)促會設(shè)計(jì)杭州西湖博覽會最佳人居環(huán)境展（下稱人居展）的策劃方案，杭州市貿(mào)促會獲得該屆人居展承辦權(quán)。之后，祝永平?jīng)Q定將人居展的設(shè)計(jì)和布展工程交由正野公司承辦。在結(jié)算工程款過程中，祝永平指令杭州市貿(mào)促會相關(guān)工作人員按照正野公司的報(bào)價(jià)結(jié)算、支付。正野公司共計(jì)獲得工程款98萬元（以下貨幣單位均為“人民幣”）。2006年5月，祝永平為購買房產(chǎn)，以借為名向徐某1索要30萬元。徐某1從正野公司轉(zhuǎn)賬30萬元到杭州市貿(mào)促會工作人員龔某的朋友周某1經(jīng)營的一家服飾公司賬戶內(nèi)，后周某1母親孫某將款項(xiàng)存入祝永平指定的房產(chǎn)出售人銀行賬戶內(nèi)，祝永平將該款項(xiàng)用于購買房產(chǎn)。案發(fā)后，祝永平家屬代為退繳贓款30萬元。
(二)私分國有資產(chǎn)
杭州市貿(mào)促會系杭州市政府出資設(shè)立的事業(yè)單位，成立初期經(jīng)費(fèi)系財(cái)政差額補(bǔ)助，2003年變更為財(cái)政全額補(bǔ)助，2007年3月，被列入?yún)⒄铡豆珓?wù)員法》管理（下稱參公管理）的事業(yè)單位。2003年，杭州市貿(mào)促會設(shè)立直屬事業(yè)單位杭州市貿(mào)促會杭州調(diào)解中心，2006年4月名稱變更為杭州市國際貿(mào)易服務(wù)中心。被告人祝永平于1998年5月?lián)魏贾菔匈Q(mào)促會副會長（主持工作），于2002年6月?lián)螘L。杭州市貿(mào)促會的工作職責(zé)包括根據(jù)市政府的授權(quán)，協(xié)調(diào)全市出國（境）經(jīng)貿(mào)展覽的協(xié)調(diào)和管理工作；根據(jù)杭州市對外經(jīng)貿(mào)工作的需要，擬定年度出國（境）辦展和參展計(jì)劃，發(fā)展同各國、各地區(qū)的展（博）覽會組織的聯(lián)系；在國（境）外舉辦杭州市出口商品展銷會、洽談會，組織參加國際博覽會和專業(yè)性展覽會等。
2002年底為逃避財(cái)政部門監(jiān)管，杭州市貿(mào)促會召開會議集體討論，經(jīng)祝永平?jīng)Q定，從杭州市貿(mào)促會業(yè)務(wù)部門及其直屬事業(yè)單位舉辦的出國（境）參展等業(yè)務(wù)產(chǎn)生的收入中套取資金設(shè)立“小金庫”，用于給單位員工發(fā)放獎金。2003年至2007年5月間，杭州市貿(mào)促會通過杭州四海五洲商務(wù)旅行社有限公司（以下簡稱四海五洲公司）等業(yè)務(wù)單位，以多報(bào)、虛報(bào)組團(tuán)出國（境）參展項(xiàng)目開支等方式套取資金并存放于單位出納的個(gè)人銀行賬戶內(nèi)。經(jīng)祝永平審批同意，杭州市貿(mào)促會先后將“小金庫”中的505萬余元資金以單位名義私分給市貿(mào)促會及下屬單位員工。其中，祝永平分得331100元。案發(fā)后，祝永平家屬代為退繳贓款331100元。
原判根據(jù)上述事實(shí)及相關(guān)法律規(guī)定，作出如下判決：（1）被告人祝永平犯受賄罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣30萬元；犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣10萬元，決定執(zhí)行有期徒刑三年九個(gè)月，并處罰金人民幣40萬元。（2）被告人祝永平家屬代為退繳的違法所得人民幣631100元予以追繳，上繳國庫。
被告人祝永平上訴及其二審辯護(hù)人提出，（1）被告人祝永平與徐某1系朋友關(guān)系，該30萬元系正常民間借貸而非以借為名的索賄，祝永平?jīng)]有利用職務(wù)便利為正野公司謀利，正野公司參與人居展系與市貿(mào)促會的正常合作。祝永平行為依法不構(gòu)成受賄罪。（2）杭州市貿(mào)促會“小金庫”資金來源于杭州市貿(mào)促會經(jīng)營服務(wù)性收入，不屬于國有資產(chǎn)，且私分國有資產(chǎn)行為有其特定的歷史背景。祝永平行為依法不構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。要求依法改判。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定被告人祝永平受賄的事實(shí)，有證人徐某1、楊某1、錢某、龔某、周某1、譚某、李某等人證言，查詢存款通知書、銀行交易明細(xì)、購房合同、銷售不動產(chǎn)專用發(fā)票、杭州市貿(mào)促會出具的財(cái)務(wù)收支情況說明、記賬憑證、收據(jù)、發(fā)票。被告人祝永平對相關(guān)事實(shí)亦供認(rèn)在案，所供與前述證據(jù)反映的情況相符。原判認(rèn)定被告人私分國有資產(chǎn)的事實(shí)，有證人陳某1、徐某2、王某、陳某2、胡某、周某2、施某、陳某3等人的證言，查詢存款通知書、銀行交易明細(xì)、賬外獎金福利發(fā)放統(tǒng)計(jì)表，被告人祝永平對相關(guān)事實(shí)亦供認(rèn)在案，所供與前述證據(jù)反映的情況相符。
關(guān)于上訴、辯護(hù)理由，經(jīng)查：（1）證人楊某1、錢某等人證實(shí)系祝永平個(gè)人決定將人居展設(shè)計(jì)及布展工程交由正野公司承辦，在與正野公司結(jié)算工程款時(shí)，祝永平不顧反對意見要求按照正野公司的報(bào)價(jià)進(jìn)行結(jié)算；徐某1亦證實(shí)在結(jié)算工程款時(shí)祝永平為其爭取了額外費(fèi)用。此外，徐某1證言、祝永平供述還證明祝永平為正野公司謀取了其他利益，如推薦正野公司參加2001年杭州女裝展籌劃、2006年休閑產(chǎn)業(yè)博覽會會徽設(shè)計(jì)等。關(guān)于祝永平未利用職務(wù)便利為正野公司謀利的上訴、辯護(hù)意見與查明的事實(shí)不符，不能成立。（2）祝永平供述、徐某1證言、查詢存款通知書、銀行交易明細(xì)等證實(shí)，2006年5月，祝永平以購房為由，向徐某1借款30萬。但該筆30萬借款，祝永平既未出具借條，也未與徐某1約定還款時(shí)間、借款利息。至案發(fā)之前八年時(shí)間內(nèi)，祝永平在有歸還能力且歸還了其他人欠款和從徐某1處所借其他款項(xiàng)的情況下，一直沒有歸還該30萬元。祝永平辯稱忘記歸還或誤以為已經(jīng)歸還顯與常理不符。徐某1還證實(shí)其意識到祝永平向其借款30萬元不正常，但考慮到其公司以后可能需要祝永平的幫助，故借給祝30萬元，如祝不提歸還之事，其就當(dāng)30萬元送給祝永平了。且客觀上徐某1一直未向祝永平催討過該30萬元。可見，徐某1主觀上亦有送錢給祝永平的意圖。綜上，原判認(rèn)定祝永平某成受賄罪并無不當(dāng)。上訴、辯護(hù)提出該30萬元系借款的意見既與查明的事實(shí)不符，又于法無據(jù)，不能成立，不予采信。（3）證人徐某2、施某、周某2等人證實(shí)杭州市貿(mào)促會“小金庫”資金來源于貿(mào)促會業(yè)務(wù)部門及直屬單位組織的出國（境）參展等業(yè)務(wù)收入。杭州市貿(mào)促會系杭州市政府出資舉辦的事業(yè)單位，在組織出國（境）參展等業(yè)務(wù)中產(chǎn)生的收入屬于事業(yè)單位按照國家規(guī)定運(yùn)用國家提供的人力、物力等國有資產(chǎn)組織收入形成的資產(chǎn)，即國有資產(chǎn)。根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)預(yù)算外資金管理的決定》等規(guī)定，事業(yè)單位通過市場取得的經(jīng)營服務(wù)性收入，必須納入單位財(cái)務(wù)收支計(jì)劃，實(shí)行統(tǒng)一核算。而杭州市貿(mào)促會截留該部分國有資產(chǎn)設(shè)立“小金庫”并私分給單位員工，原判認(rèn)定單位直接負(fù)責(zé)的主管人員祝永平某成私分國有資產(chǎn)罪于法有據(jù)。祝永平及其辯護(hù)人就此所提異議均于法無據(jù)，不予采納。原判認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分。
本院認(rèn)為，被告人祝永平身為國家工作人員，利用職務(wù)便利為他人謀取利益，事后以借為名索取他人數(shù)額巨大的財(cái)物，其行為已構(gòu)成受賄罪，依法應(yīng)予嚴(yán)懲。杭州市貿(mào)促會違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，數(shù)額巨大，被告人祝永平作為單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，其行為已構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪，依法應(yīng)與受賄罪并罰。鑒于私分的部分國有資產(chǎn)屬于單位經(jīng)營性收入等具體情節(jié)及祝永平家屬在案發(fā)后能代為退繳全部違法所得等，原審已對其從輕處罰。祝永平及其辯護(hù)人提出無罪以及要求改判等理由不予采納。原判定罪正確，量刑適當(dāng)。審判程序合法。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（二）項(xiàng)、第三百九十六條第一款、第六十九條、第六十四條、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款、第十九條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 徐愛明
代理審判員 張 鎮(zhèn)
代理審判員 韓大可
二〇一六年十一月十八日
書 記 員 鐘曉韻