尊敬的審判長、審判員:
順景律師事務(wù)所接受被告人吳遠(yuǎn)明的委托,指派我們作為辯護(hù)人參加本案一審訴訟活動。接受委托后,我們參與了本案偵查、起訴和一審階段的訴訟活動,對本案案情有較為全面的掌握,并全面查閱分析了與本案相關(guān)的法律法規(guī)?,F(xiàn)依法發(fā)表如下辯護(hù)意見。
一、指控吳遠(yuǎn)明構(gòu)成工程重大安全事故罪的事實(shí)不清,證據(jù)不足。
工程重大安全事故罪是單位犯罪,指控吳遠(yuǎn)明構(gòu)成工程重大安全事故罪,其前提必須是六堡初中構(gòu)成工程重大安全事故罪,必須是六堡初中的行為違反了《刑法》第137條的規(guī)定。但根據(jù)控方指控和庭審查明的事實(shí),不足以認(rèn)定六堡初中違反了《刑法》第137條的規(guī)定。
?。ㄒ唬╆P(guān)于六堡中學(xué)修建擋土墻不需要勘察和設(shè)計(jì)問題。
《起訴書》指控,六堡初中“在施工前沒有經(jīng)過具備相應(yīng)資質(zhì)的單位進(jìn)行勘察和設(shè)計(jì)”。但經(jīng)過庭審質(zhì)證的《“6.16”六堡鎮(zhèn)初級中學(xué)邊坡坍塌事故分析報(bào)告》的鑒定結(jié)論是:“本個案不屬于建設(shè)工程質(zhì)量事故,而是由于使用單位在修建通道過程中,沒有委托有資質(zhì)的設(shè)計(jì)單位進(jìn)行設(shè)計(jì)而自行施工,在新建食堂外隨意開挖土方,……”。顯而易見,鑒定結(jié)論沒有明確修建擋土墻沒有委托有資質(zhì)的設(shè)計(jì)單位進(jìn)行設(shè)計(jì)而自行施工。
首先,通道是食堂的必需配套設(shè)施,在建設(shè)食堂時已經(jīng)隨意開挖土方,應(yīng)在建設(shè)食堂時進(jìn)行同時勘察設(shè)計(jì)。
《六堡中學(xué)學(xué)生食堂一層平面圖》證明:1.新食堂設(shè)計(jì)了混凝土散水-磚砌暗溝(即水渠),已經(jīng)占用和開挖了部分邊坡。2.新食堂面對邊坡設(shè)計(jì)建設(shè)了兩個大門,在西面設(shè)計(jì)建設(shè)了一個大門進(jìn)入更衣室、煮制間,學(xué)生和工友須通過邊坡的通道進(jìn)出。如果加寬這條通道需要勘察設(shè)計(jì)的話,應(yīng)在建設(shè)食堂時進(jìn)行,這一勘察設(shè)計(jì)責(zé)任按C縣教育局的文件規(guī)定,應(yīng)由C縣教育局負(fù)責(zé)。
其次,根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)章的規(guī)定,六堡初中修建新?lián)跬翂Σ粚儆诒仨毼性O(shè)計(jì)的范圍。
1.國務(wù)院《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》第二條第三款規(guī)定:“本條例所稱建設(shè)工程設(shè)計(jì),是指根據(jù)建設(shè)工程的要求,對建設(shè)工程所需的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、資源、環(huán)境等條件進(jìn)行綜合分析、論證,編制建設(shè)工程設(shè)計(jì)文件的活動?!?/span>
2.建設(shè)部《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)市場管理規(guī)定》(建設(shè)部令第65號,1999年2月1日起實(shí)施)第八條規(guī)定:“ 凡在國家建設(shè)工程設(shè)計(jì)資質(zhì)分級標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定范圍內(nèi)的建設(shè)工程項(xiàng)目,均應(yīng)當(dāng)委托勘察設(shè)計(jì)業(yè)務(wù)?!?/span>
3.建設(shè)部《建筑工程設(shè)計(jì)資質(zhì)分級標(biāo)準(zhǔn)》第一條第(二)項(xiàng)規(guī)定:“本標(biāo)準(zhǔn)中建筑工程設(shè)計(jì)是指民用建筑和一般工業(yè)建筑的總平面設(shè)計(jì)與單體設(shè)計(jì)。即建筑用地紅線范圍內(nèi)的室外工程設(shè)計(jì)、建筑物構(gòu)筑物設(shè)計(jì)、結(jié)合城市建設(shè)與民用建筑修建的地下工程設(shè)計(jì)及住宅小區(qū)、工廠廠前區(qū)、工廠生活區(qū)設(shè)計(jì)等,以及上述建筑工程所包含的所有相關(guān)專業(yè)的設(shè)計(jì)內(nèi)容,如總平面布置、豎向設(shè)計(jì)、各類管網(wǎng)管線設(shè)計(jì)、園林綠化設(shè)計(jì)、室內(nèi)外環(huán)境設(shè)計(jì)與裝修、動力、煤氣、道路、消防、保安、通信、防雷、建筑智能化設(shè)施等設(shè)計(jì)內(nèi)容?!?/span>
4.建設(shè)部《關(guān)于加強(qiáng)村鎮(zhèn)建設(shè)工程質(zhì)量安全管理的若干意見》第三條第(一)項(xiàng)規(guī)定:“對于建制鎮(zhèn)、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)的所有公共建筑工程、居民自建兩層(不含兩層)以上、以及其它建設(shè)工程投資在30萬元以上或者建筑面積在300平方米以上的所有村鎮(zhèn)建設(shè)工程、村莊規(guī)劃范圍內(nèi)的學(xué)校、幼兒園、衛(wèi)生院等公共建筑(以下稱限額以上工程),應(yīng)嚴(yán)格按照國家有關(guān)法律、法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施監(jiān)督管理?!?/span>
對照以上規(guī)定,修建擋土墻不屬于必須委托設(shè)計(jì)的范圍??胤街缚亓こ踔袥]有將擋土墻委托具備資質(zhì)的單位進(jìn)行勘察和施工,缺乏法律依據(jù)。
再次,根據(jù)C縣教育局文件規(guī)定和實(shí)踐做法,修建本案的擋土墻不需要委托設(shè)計(jì)可以施工。
根據(jù)C縣教育局《關(guān)于加強(qiáng)學(xué)校建設(shè)管理的通知》第三條規(guī)定:“所有學(xué)校建設(shè)和危房改造項(xiàng)目必須有資質(zhì)設(shè)計(jì)單位的圖紙,方可進(jìn)行開工建設(shè),其他投資超過3萬元的學(xué)校維修及校園環(huán)境改造項(xiàng)目工程,須報(bào)縣危改辦審核批復(fù)后方可進(jìn)行施工建設(shè)?!蓖度?3500元的擋土墻,是不折不扣的學(xué)校維修及校園環(huán)境改造項(xiàng)目,又沒有超過3萬元,六堡初中也謹(jǐn)小慎微地請示報(bào)告了縣教育局,李**局長立即派改善辦(也是危改辦)主任盧**到六堡初中實(shí)地勘察,建議用磚建設(shè),最后李**局長拍板并決定撥付資金。擋土墻的開工建設(shè),既符合縣教育局的文件要求,并經(jīng)過了局一把手和主管業(yè)務(wù)領(lǐng)導(dǎo)審核批復(fù)。在此情況下,作為下級的六堡初中已經(jīng)按照上級文件要求辦事,難道真的還需要先進(jìn)行勘查設(shè)計(jì)才能施工嗎?當(dāng)時六堡初中向縣教育局申請了擋土墻、籃球場、校道三項(xiàng)學(xué)校維修及校園環(huán)境改造項(xiàng)目,難道籃球場、校道都需要先進(jìn)行勘查設(shè)計(jì)才能施工嗎?
退一萬步,擋土墻、籃球場、校道三項(xiàng)學(xué)校維修及校園環(huán)境改造項(xiàng)目必須先進(jìn)行勘查設(shè)計(jì)才能施工,按照慣例也是由縣教育局下屬的改善辦提出和落實(shí)。
第四,控方在庭上關(guān)于擋土墻必須先勘察設(shè)計(jì)的說法是斷章取義,不應(yīng)采信。
控方在庭上認(rèn)為,C縣教育局《關(guān)于加強(qiáng)學(xué)校建設(shè)管理的通知》第二條規(guī)定:“各中小學(xué)校建設(shè)及危房改造項(xiàng)目必須按建設(shè)工程有關(guān)規(guī)定進(jìn)行申請立項(xiàng)、規(guī)劃設(shè)計(jì)、地質(zhì)勘探、圖紙?jiān)O(shè)計(jì)、報(bào)監(jiān)、報(bào)建。凡未取得建設(shè)工程管理部門核發(fā)施工許可證的一律不得擅自施工建設(shè)?!笨胤讲⒄J(rèn)為擋土墻就是各中小學(xué)建設(shè)項(xiàng)目,這是完全錯誤的。
對C縣教育局《關(guān)于加強(qiáng)學(xué)校建設(shè)管理的通知》進(jìn)行綜合理解,各中小學(xué)建設(shè)應(yīng)該是指校舍建設(shè)。如果擋土墻按該《通知》第二條去建設(shè),是必須由縣建設(shè)局頒發(fā)施工許可證的。全縣那么多中小學(xué),修建擋土墻這樣的工程真的需要縣建設(shè)局頒發(fā)施工許可證的話,恐怕縣建設(shè)局專門為中小學(xué)服務(wù)就忙不過來了,完全脫離客觀實(shí)際。
退一萬步,控方的這一觀點(diǎn)成立。但是,C縣教育局《關(guān)于加強(qiáng)學(xué)校建設(shè)管理的通知》第一條已經(jīng)規(guī)定:“從2006年開始,全縣中小學(xué)校建設(shè)及危房改造等工程項(xiàng)目,統(tǒng)一由縣危改辦負(fù)責(zé)辦理建設(shè)項(xiàng)目的規(guī)劃、立項(xiàng)、設(shè)計(jì)、工程預(yù)算、招投標(biāo)及工程監(jiān)理等工作?!笨h危改辦就是C縣教育局下屬的改善辦,擋土墻的設(shè)計(jì)、預(yù)算、招投標(biāo)也應(yīng)該由縣教育局下屬的改善辦負(fù)責(zé),而不是由六堡初中負(fù)責(zé)。既然縣改善辦盧**主任作為主管規(guī)劃、立項(xiàng)、設(shè)計(jì)、預(yù)算的工作的負(fù)責(zé)人已經(jīng)親臨現(xiàn)場勘查,其知道擋土墻必須進(jìn)行設(shè)計(jì)才能建設(shè),其非但沒有履行職責(zé),反而建議用磚砌。顯然,這個責(zé)任不應(yīng)該由六堡初中來承擔(dān)。
一旦認(rèn)定六堡初中建設(shè)擋土墻必須委托勘察設(shè)計(jì),顯然是對C縣教育局《關(guān)于加強(qiáng)學(xué)校建設(shè)管理的通知》的否定,今后所有中小學(xué)的學(xué)校維修及校園環(huán)境改造項(xiàng)目必須按照“規(guī)劃立項(xiàng)-勘察設(shè)計(jì)-招投標(biāo)-申請頒發(fā)施工許可證-委托監(jiān)理單位”的程序進(jìn)行,否則就可能面臨六堡初中和吳遠(yuǎn)明這樣的后果。應(yīng)該說,這是政府每年用于教育事業(yè)的財(cái)政投入所不能承受的。
?。ǘ╆P(guān)于六堡初中將擋土墻發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)的個人進(jìn)行施工問題。
在法庭調(diào)查階段,辯方提交了C縣監(jiān)察局監(jiān)察決定書和復(fù)審決定書。這兩份證據(jù)證明了以下事實(shí):2007年秋季新學(xué)期開學(xué)后新食堂建好后,由于鍋爐房建在食堂西北面。六堡初中根據(jù)實(shí)際情況組織學(xué)生在邊坡處修建一條通道。在及時發(fā)現(xiàn)邊坡變陡容易出現(xiàn)塌方隱患后,六堡鎮(zhèn)初級中學(xué)在2007年9月召開領(lǐng)導(dǎo)會議決定修建擋土墻,吳遠(yuǎn)明立即將修建新?lián)跬翂Φ软?xiàng)目向縣教育局李**局長匯報(bào),經(jīng)縣教育局黨委書記、縣改善辦盧**主任、縣建設(shè)局設(shè)計(jì)院副院長等人到學(xué)校實(shí)地查看,盧**現(xiàn)場提出用磚砌擋土墻。最后由李**同意修建新?lián)跬翂Φ软?xiàng)目工程,并由縣教育局撥付大部分建設(shè)資金。
以上事實(shí)與吳遠(yuǎn)明的供述是相吻合的。而控方提交的李**、盧**的證言與此有矛盾的地方。由于李**、盧**也是與“6.16”事故相關(guān)聯(lián)的行政或刑事責(zé)任人,其證言系在8月19、20日形成,證言中的部分內(nèi)容完全是推卸責(zé)任。相反,李**、盧**在“6.16”事故后不久在紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)的陳述更加真實(shí)可靠。
根據(jù)以上事實(shí)和證據(jù),可以得出以下結(jié)論:
第一,是否修建新?lián)跬翂Φ臎Q定權(quán)在C縣教育局,實(shí)際上也是C縣教育局決定建設(shè)新?lián)跬翂?。六堡初中作為縣教育局的下級單位,吳遠(yuǎn)明作為縣教育局任命的校長,根本不可能違背上級的決定,而另行選擇承建人。并且,六堡初中在與李**簽訂合同時,舉行行政會議向全體領(lǐng)導(dǎo)通報(bào)。
第二,對上級指定的承建人,六堡初中和吳遠(yuǎn)明均不可能查驗(yàn)其資質(zhì)。
第三,李**供述其在C縣多間中小學(xué)承接工程,六堡初中更不可能懷疑和查驗(yàn)李**。
因此,指控六堡初中“將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)的個人進(jìn)行施工”,應(yīng)充分考慮到六堡初中之所以把擋土墻發(fā)包給李**的原因,才符合事實(shí)**。
?。ㄈ╆P(guān)于六堡初中是否降低了擋土墻質(zhì)量,從而導(dǎo)致建筑工程坍塌問題。
這個問題是工程重大安全事故罪的客觀構(gòu)成要件。結(jié)合庭審查明的事實(shí),指控六堡初中在修建擋土墻過程中“降低工程質(zhì)量,從而導(dǎo)致建筑工程坍塌”的觀點(diǎn),是不能成立的。
首先,擋土墻不是建筑工程,《起訴書》把擋土墻認(rèn)定為建筑工程是錯誤的。
在此,要先明確“6.16”事故中坍塌的是舊石墻,而不是擋土墻。但無論是舊石墻,還是擋土墻,均不屬于建筑工程。
1.《中華人民共和國建筑法》第二條第二款規(guī)定:“本法所稱建筑活動,是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動?!?/span>
2.國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二條規(guī)定:“本條例所稱建設(shè)工程,是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程?!?/span>
3.建設(shè)部《建筑工程質(zhì)量驗(yàn)收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》對“建筑工程”這一術(shù)語作出了具體的界定:建筑工程是為了新建、改建或擴(kuò)建房屋建筑物和附屬物設(shè)施所進(jìn)行的規(guī)劃、勘察、設(shè)計(jì)和施工、竣工等各項(xiàng)技術(shù)工作和完成的工程實(shí)體。
可見,建筑工程這個概念是有專門的特指對象的,主要是房屋及其附屬設(shè)施??梢姡ㄖこ淌墙ㄔO(shè)工程的一種,本案中的擋土墻既不屬于房屋,也不屬于房屋的附屬設(shè)施,不是我國法律法規(guī)所指的建筑工程。在排除擋土墻不屬于建筑工程之后,也不能把擋土墻認(rèn)定為《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二條規(guī)定的土木工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。
其次,六堡初中在修建擋土墻過程中,沒有違反任何國家規(guī)定。
根據(jù)《刑法》第96條的規(guī)定,我國刑法中所稱違反國家規(guī)定,是指違反**及其常務(wù)委員會制定的法律和決定,國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。因此,就工程重大安全事故罪中的“違反國家規(guī)定”而言,應(yīng)該是指違反全國人大及其常務(wù)委員會或者國務(wù)院制定的有關(guān)建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理方面的規(guī)定。
辯護(hù)人在開庭前曾經(jīng)查閱了幾十部相關(guān)法律法規(guī)規(guī)章,沒有找到關(guān)于擋土墻工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的國家規(guī)定。僅有原國家計(jì)委曾經(jīng)發(fā)布了《中小學(xué)校建筑設(shè)計(jì)規(guī)范》,而該《規(guī)范》也沒有對中小學(xué)校的擋土墻等類似校園項(xiàng)目的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)作出規(guī)定。
再次,六堡初中在修建擋土墻過程中,不存在降低質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的情形。
構(gòu)成工程重大安全事故罪的前提條件,是建設(shè)單位違反了國家規(guī)定,降低了工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),必然有其利益上的動機(jī)。就本案所涉擋土墻而言,建與不建,按什么標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行建設(shè),讓何人承建,資金撥付等,其決定權(quán)在縣教育局,六堡初中根本沒有降低工程質(zhì)量的動機(jī)。實(shí)際上,在擋土墻、籃球場、校道建設(shè)過程中,縣教育局先撥的3萬元啟動資金已全部付給李**,但李**投入的工人不足,其資金材料也跟不上,使建設(shè)工作拖延。六堡初中不得不先為李**支付部分材料款和人工款。同時,為了防止李**的工人偷工減料,六堡初中還派出人員對建設(shè)過程進(jìn)行監(jiān)督。
二、“6.16”事故經(jīng)鑒定不屬于建設(shè)工程質(zhì)量事故,應(yīng)認(rèn)定為自然災(zāi)害
首先,《“6.16”六堡鎮(zhèn)初級中學(xué)邊坡坍塌事故分析報(bào)告》已經(jīng)認(rèn)定本個案不屬于建設(shè)工程質(zhì)量事故。
根據(jù)《“6.16”六堡鎮(zhèn)初級中學(xué)邊坡坍塌事故分析報(bào)告》的鑒定結(jié)論,“本個案不屬于建設(shè)工程質(zhì)量事故”,是“舊石墻(舊柴房基礎(chǔ))發(fā)生整體滑動、錯落、坍塌”,而不是擋土墻發(fā)生坍塌。去過事故現(xiàn)場實(shí)地察看的人,都知道舊石墻與擋土墻是完全不同的,如果要追究舊石墻坍塌的責(zé)任,應(yīng)與本案無關(guān)。
其次,“6.16”事故的自然災(zāi)害是完全可以避免,而最終不能避免,其責(zé)任在C縣教育局而不在六堡初中。
辯護(hù)人舉證的《C縣六堡初級中學(xué)規(guī)劃圖》,證明坍塌的舊石墻所在位置早已經(jīng)規(guī)劃建設(shè)學(xué)生宿舍樓;并且上級部門下發(fā)的文件證實(shí)上級已為學(xué)生宿舍樓下達(dá)75萬元校舍改造資金,開工日期定為2007年6月20日,卻一直沒有開工。
尤其需要注意的是,新學(xué)生宿舍樓計(jì)劃開工日期是2007年6月20日,六堡初中申請C縣教育局批準(zhǔn)建設(shè)擋土墻在2007年9、10月份,這時侯C縣教育局的領(lǐng)導(dǎo)已經(jīng)知道要建設(shè)宿舍樓,盧**主任才提出用磚砌,一同實(shí)地考察的副局長也沒有反對。如果六堡初中提出建一幅堅(jiān)固的石墻,作為出資的縣教育局也不可能批準(zhǔn)建設(shè)。
顯然,如果新學(xué)生宿舍樓按計(jì)劃開工建設(shè),舊石墻被挖掉,宿舍樓地基經(jīng)過平整硬化之后,在今年雨季就不會積水,“6.16”事故是完全可以避免發(fā)生的。這不但是辯護(hù)人的看法,也是六堡鎮(zhèn)廣大干部群眾的普遍看法。
再次,修建擋土墻與“6.16”事故的發(fā)生沒有必然的因果關(guān)系。
指控六堡初中承擔(dān)工程重大安全事故罪刑事責(zé)任的前提要件是:六堡初中存在違反國家規(guī)定,降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的行為,并且這一行為必須與“6.16”事故之間有刑法上的因果關(guān)系。
“6.16”事故出現(xiàn)的后果無疑屬于重大事故,但引發(fā)這一事故的因果關(guān)系是復(fù)雜多樣的。對此,《“6.16”六堡鎮(zhèn)初級中學(xué)邊坡坍塌事故分析報(bào)告》提出了四點(diǎn)原因。這四點(diǎn)原因均與擋土墻質(zhì)量沒有關(guān)聯(lián),更不能說明修建過程中降低擋土墻質(zhì)量。顯然,“6.16”事故客觀上屬于“多因一果”,主要原因是天災(zāi),即連續(xù)多日強(qiáng)降雨。正因此,《“6.16”六堡鎮(zhèn)初級中學(xué)邊坡坍塌事故分析報(bào)告》才敢于作出“本個案不屬于建設(shè)工程質(zhì)量事故”的結(jié)論,證明“6.16”事故并非擋土墻的質(zhì)量問題而造成。
三、關(guān)于六堡初中不是建設(shè)單位,不符合工程重大安全事故罪犯罪主體構(gòu)成要件問題
根據(jù)我國《刑法》第137條規(guī)定,工程重大安全事故罪是單位犯罪,犯罪主體只能是特定的單位,只有建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位、工程監(jiān)理單位才能成為該罪的犯罪主體。只是在本罪處罰上,不實(shí)行雙罰制,也就是不處罰單位本身,而是處罰直接責(zé)任人員。因此,認(rèn)定誰是六堡初中校園內(nèi)的建設(shè)項(xiàng)目的建設(shè)單位是本案的關(guān)鍵。
?。ㄒ唬┰诂F(xiàn)行中小學(xué)管理體制之下,縣級人民政府、縣教育局才是各中小學(xué)校設(shè)施的建設(shè)單位。
1.國務(wù)院《關(guān)于基礎(chǔ)教育改革與發(fā)展的決定》規(guī)定:“……實(shí)行在國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)下,由地方政府負(fù)責(zé)、分級管理、以縣為主的體制。……縣級人民政府對本地農(nóng)村義務(wù)教育負(fù)有主要責(zé)任,要抓好中小學(xué)的規(guī)劃、布局調(diào)整、建設(shè)和管理。”
2.《中小學(xué)幼兒園安全管理辦法》(教育部令第23號,自2006年9月1日起施行)第十四條第一款規(guī)定:“舉辦學(xué)校的地方人民政府、企業(yè)事業(yè)組織、社會團(tuán)體和公民個人,應(yīng)當(dāng)對學(xué)校安全工作履行下列職責(zé):(一)保證學(xué)校符合基本辦學(xué)標(biāo)準(zhǔn),保證學(xué)校圍墻、校舍、場地、教學(xué)設(shè)施、教學(xué)用具、生活設(shè)施和飲用水源等辦學(xué)條件符合國家安全質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn);……(三)定期對校舍安全進(jìn)行檢查,對需要維修的,及時予以維修;對確認(rèn)的危房,及時予以改造?!?/span>
3.廣西壯族自治區(qū)人民政府《貫徹落實(shí)國務(wù)院關(guān)于基礎(chǔ)教育改革與發(fā)展的決定的意見》(桂政發(fā)[2001]92號)規(guī)定:“縣級人民政府對本地基礎(chǔ)教育尤其是農(nóng)村義務(wù)教育的主要管理責(zé)任是:抓好中小學(xué)的規(guī)劃、布局調(diào)整、建設(shè)和管理工作?!才刨Y金修繕校舍,及時改造危房,新建校舍,增添教學(xué)設(shè)備,改善辦學(xué)條件。”
4.廣西壯族自治區(qū)人民政府《貫徹落實(shí)國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)農(nóng)村教育工作的決定的意見》(桂政發(fā)〔2003〕59號)規(guī)定:“……各級人民政府要將維護(hù)、改造和建設(shè)農(nóng)村中小學(xué)校舍納入社會事業(yè)發(fā)展和基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)規(guī)劃,把所需經(jīng)費(fèi)納入財(cái)政預(yù)算,并按基本建設(shè)程序辦事?!?/span>
(二)六堡初中的舉辦者是C縣教育局,六堡初中是校園設(shè)施的使用單位。
1.《事業(yè)單位法人證書》表明C縣教育局是六堡初中的舉辦單位。既然六堡鎮(zhèn)初級中學(xué)的舉辦者是C縣教育局,縣教育局才是校園設(shè)施的建設(shè)單位。
2.1998年3月18日《承包工程合同書》證明,中小學(xué)管理體制改革前,是六堡鎮(zhèn)政府把六堡初中學(xué)生宿舍樓發(fā)包,當(dāng)時鎮(zhèn)級政府是六堡初中的建設(shè)單位。
3.《“6.16”六堡鎮(zhèn)初級中學(xué)邊坡坍塌事故分析報(bào)告》已經(jīng)明確,六堡鎮(zhèn)初級中學(xué)是“使用單位”,而不是“建設(shè)單位”。
(三)控方認(rèn)為建設(shè)資金來源和撥付認(rèn)定建設(shè)單位的觀點(diǎn)不成立。
吳遠(yuǎn)明在庭上供述和證實(shí):1.建設(shè)學(xué)校新食堂是六堡初中與施工方簽訂合同;2.簽訂該合同是縣教育局通知吳遠(yuǎn)明帶著公章出到龍圩簽訂,其只是簽字蓋章,合同內(nèi)容不過問;3.新食堂的設(shè)計(jì)、選定施工人、撥付款等均是縣教育局負(fù)責(zé),學(xué)校一點(diǎn)沒有參與。
這些事實(shí)證明,如果以建設(shè)資金來源和撥付作為認(rèn)定建設(shè)單位的標(biāo)準(zhǔn),六堡初中新食堂的建設(shè)資金C縣由教育局直接支付給施工人,新食堂的建設(shè)單位就是C縣教育局;而擋土墻的建設(shè)資金由縣教育局轉(zhuǎn)撥到六堡初中,六堡初中再支付給施工人,六堡初中就是擋土墻的建設(shè)單位。如此一來,六堡初中校園內(nèi)的設(shè)施就有不同的建設(shè)單位。
一旦采納控方的觀點(diǎn),今后各個中小學(xué)將不敢開展任何學(xué)校建設(shè),因?yàn)橥度胭Y金大的建設(shè)項(xiàng)目由縣教育局包攬,教育局是建設(shè)單位,勘察設(shè)計(jì)等工作都能完善。但投入資金小的建設(shè)項(xiàng)目由中小學(xué)負(fù)責(zé),中小學(xué)是建設(shè)單位,但勘察設(shè)計(jì)等工作因?yàn)橘Y金問題沒有做,中小學(xué)及其校長不但面臨著被建設(shè)局處罰的風(fēng)險(xiǎn),還面臨著行政處分和刑事處罰的風(fēng)險(xiǎn)。
四、對C縣建設(shè)局《關(guān)于C縣六堡鎮(zhèn)初級中學(xué)石墻倒塌事故情況說明》的反駁
控方在庭上提交了C縣建設(shè)局《關(guān)于C縣六堡鎮(zhèn)初級中學(xué)石墻倒塌事故情況說明》,作為本案主要法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)的證據(jù)。對此,辯護(hù)人有不同的看法,希望合議庭能予以注意。
首先,《情況說明》不是刑事法律規(guī)定的書證,不能作為本案的定案證據(jù)使用。
《情況說明》是C縣建設(shè)局以單位名義出具的,其沒有參與“6.16”事故調(diào)查,對案件事實(shí)沒有發(fā)言權(quán)。實(shí)際上,“6.16”事故后,正是C縣建設(shè)局委托專家組對“6.16”事故進(jìn)行鑒定。專家組的《“6.16”六堡鎮(zhèn)初級中學(xué)邊坡坍塌事故分析報(bào)告》已經(jīng)提交法庭,C縣建設(shè)局不應(yīng)該再就“6.16”事故自行提出相反的意見。
其次,《情況說明》提到的《建筑法》和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》不應(yīng)作為本案的法律法規(guī)依據(jù)。
如前所述,擋土墻不屬于《建筑法》和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》所規(guī)范的建筑工程或建設(shè)工程。特別是《情況說明》僅僅根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第五條就認(rèn)為擋土墻沒有委托勘察設(shè)計(jì),是斷章取義的表現(xiàn)。
再次,《情況說明》是C縣建設(shè)局推卸自身責(zé)任的表現(xiàn),其后果將適得其反。
C縣建設(shè)局在《情況說明》中得出結(jié)論:“由于建設(shè)單位沒有執(zhí)行基本建設(shè)程序,把工程發(fā)包給無資質(zhì)人員施工,該工程為無勘察、無設(shè)計(jì)、無資質(zhì)單位施工的‘三無’工程,使該工程質(zhì)量無法得到保證?!比绻鸆縣建設(shè)局關(guān)于六堡初中擋土墻屬于“三無”工程的結(jié)論能夠成立,C縣建設(shè)局無疑是在“嫁禍于人”,把自身責(zé)任推得一干二凈。因?yàn)镃縣建設(shè)局作為建設(shè)行政主管部門,對“三無”工程尤其是中小學(xué)校內(nèi)的“三無”工程具有法定職責(zé)義務(wù)。
1.《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》對建設(shè)部門的義務(wù)和責(zé)任作出了明確規(guī)定。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第四十三條規(guī)定,國家實(shí)行建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理制度??h級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門對本行政區(qū)域內(nèi)的建設(shè)工程質(zhì)量實(shí)施監(jiān)督管理。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》專門設(shè)置第八章“罰則”,規(guī)定了對“三無”工程的處罰措施。C縣建設(shè)局作為建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理部門,自然應(yīng)承擔(dān)起制止、杜絕、處罰“三無”工程的責(zé)任。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十六條還規(guī)定:“國家機(jī)關(guān)工作人員在建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理工作中玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;尚不構(gòu)成犯罪的,依法給予行政處分?!?/span>
2.建設(shè)部參與制定的行政規(guī)章進(jìn)一步明確了建設(shè)部門對學(xué)校安全的責(zé)任。
教育部、公安部、司法部、建設(shè)部、交通部、文化部、衛(wèi)生部、工商總局、質(zhì)檢總局、新聞出版總署共同制定的《中小學(xué)幼兒園安全管理辦法》(教育部令第23號,自2006年9月1日起施行)第十條明確規(guī)定:“建設(shè)部門對學(xué)校安全工作履行下列職責(zé):
(一)加強(qiáng)對學(xué)校建筑、燃?xì)庠O(shè)施設(shè)備安全狀況的監(jiān)管,發(fā)現(xiàn)安全事故隱患的,應(yīng)當(dāng)依法責(zé)令立即排除;(二)指導(dǎo)校舍安全檢查鑒定工作;(三)加強(qiáng)對學(xué)校工程建設(shè)各環(huán)節(jié)的監(jiān)督管理,發(fā)現(xiàn)校舍、樓梯護(hù)欄及其他教學(xué)、生活設(shè)施違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)責(zé)令糾正;(四)依法督促學(xué)校定期檢驗(yàn)、維修和更新學(xué)校相關(guān)設(shè)施設(shè)備?!?/span>
可見,一旦依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》認(rèn)定擋土墻屬于“三無”工程,C縣建設(shè)局也不可能逃避自身責(zé)任。尤其是目前各中小學(xué)已經(jīng)建成的所謂“三無”工程普遍存在,各中小學(xué)將不得不依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第五十三條關(guān)于“任何單位和個人對建設(shè)工程的質(zhì)量事故、質(zhì)量缺陷都有權(quán)檢舉、控告、投訴”的規(guī)定,主動向C縣建設(shè)局檢舉本校的“三無”工程,請求建設(shè)局依法進(jìn)行查處和糾正,避免發(fā)生事故之后有關(guān)部門再次推卸責(zé)任。
五、公正處理吳遠(yuǎn)明工程重大安全事故罪案件,對本地教育事業(yè)發(fā)展具有極為重要的意義
“6?16”事故發(fā)生在校園之內(nèi),具有特殊性,已在本地教育界引起了重大反響。由于中小學(xué)的通道、擋土墻等類似校園設(shè)施沒有委托設(shè)計(jì)進(jìn)行施工的情況普遍存在,如果學(xué)校作為施工合同的一方,一旦出現(xiàn)事故后,不僅要象吳遠(yuǎn)明一樣被追究刑事責(zé)任和行政責(zé)任,學(xué)校更將面臨著不堪重負(fù)的民事責(zé)任。其后果將嚴(yán)重打擊學(xué)校進(jìn)行校園設(shè)施建設(shè)和維護(hù)的積極性,對教育事業(yè)必然帶來無可估量的不利影響。
如果對“6.16”事故處理不妥當(dāng),將導(dǎo)致本地的中小學(xué)基礎(chǔ)教育水平出現(xiàn)重大**。辯護(hù)人認(rèn)為,政府和相關(guān)職能部門應(yīng)針對“6.16”事故所暴露出來的中小學(xué)校校園設(shè)施建設(shè)體制和管理問題,及時理順和建立起符合現(xiàn)行教育管理體制的規(guī)章制度,使各中小學(xué)校和廣大教師輕裝上陣,為提高教育教學(xué)質(zhì)量和水平作出貢獻(xiàn)?;蛟S這也是本案的一個重要意義所在。
綜上所述,辯護(hù)人堅(jiān)持認(rèn)為,在六堡初中不構(gòu)成犯罪的前提下,不應(yīng)追究六堡初中原校長吳遠(yuǎn)明工程重大安全事故罪的刑事責(zé)任。謹(jǐn)此,辯護(hù)人懇切請求法庭,實(shí)事求是審慎甄別本案事實(shí),正確適用法律,依法判決吳遠(yuǎn)明無罪。
以上辯護(hù)意見,懇請法庭采納。
辯護(hù)人:鄧俊義、何飛 律師
2008年10月16日