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茹振剛、張彩娟內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息二審刑事判決書
時(shí)間：2020年10月15日 來源： 作者： 瀏覽次數(shù)：1875 收藏[0]廣東省高級(jí)人民法院
刑 事 判 決 書
（2019）粵刑終1221號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)廣東省深圳市人民檢察院。
上訴人（原審被告人）茹振剛，男，1955年2月27日出生，漢族，大專文化，戶籍所在地浙江省紹興市越城區(qū)，常住地浙江省紹興市。因本案于2017年11月27日被刑事拘留，2018年1月3日被逮捕?，F(xiàn)羈押于深圳市第二看守所。
辯護(hù)人劉珊珊，廣東守靜律師事務(wù)所律師。
原審被告人張彩娟，女，1971年1月22日出生，漢族，小學(xué)文化，戶籍所在地浙江省紹興市越城區(qū)，常住地浙江省紹興市越城區(qū)。因本案于2017年11月3日被刑事拘留，同年11月30日被取保候?qū)彙?/span>
廣東省深圳市中級(jí)人民法院審理廣東省深圳市人民檢察院指控原審被告人茹振剛犯內(nèi)幕交易罪、原審被告人張彩娟犯內(nèi)幕交易罪、泄露內(nèi)幕信息罪一案，于2019年7月15日作出（2018）粵03刑初925號(hào)刑事判決。宣判后，原審被告人茹振剛不服，提出上訴。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審理，經(jīng)審閱案卷和上訴材料，訊問上訴人，聽取辯護(hù)人的辯護(hù)意見，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：2016年10月24日，閏土股份公司發(fā)布“公司擬籌劃購買醫(yī)藥類資產(chǎn)”的重大事項(xiàng)，擬以發(fā)行股份及支付現(xiàn)金的方式購買萬邦德制藥集團(tuán)有限公司全部股權(quán)，估值50億元。該事項(xiàng)屬于《證券法》第六十七條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“公司的重大投資行為和重大的購置財(cái)產(chǎn)的決定”，為本案內(nèi)幕信息。經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)初查認(rèn)定，內(nèi)幕信息敏感期為2016年8月27日至10月21日13時(shí)，內(nèi)幕信息知情人共有12人：其中閏土股份公司董事長阮某、財(cái)務(wù)總監(jiān)周某、董秘劉某2全程知悉，阮某的丈夫茹某參與部分談判，閏土股份第一大股東張某為法定內(nèi)幕信息知情人。
2009年，被告人茹振剛在中信銀行開設(shè)融資融券股票賬戶，開始使用“茹振剛”股票賬戶買賣股票。2014年9月，被告人張彩娟將其控制的“錢某”、“婁某”股票賬戶交給被告人茹振剛操作買賣股票，并口頭承諾如果賺錢會(huì)支付傭金。2014年10月，被告人茹振剛利用“李某”融資融券賬戶開始操作買賣股票。茹振剛使用“茹振剛”等四個(gè)賬戶在敏感期內(nèi)買賣“閏土股份”具體情況如下：10月18日使用“婁某”賬戶買入11.24萬股，金額人民幣176.498萬元；10月17日、18日使用“錢某”賬戶共買入38.9946萬股，金額人民幣612.132萬元；10月18日、19日使用“茹振剛”賬戶共買入118.2109萬股，金額人民幣1860.7131萬元，并于10月21日全部賣出上述股票，賣出金額人民幣1944.7728萬元；10月21日使用“李某”賬戶買入123.31萬股，金額人民幣2031.0958萬元。
2015年4月，被告人張彩娟讓其丈夫章某1的姐姐章某2在中信證券上虞某證券營業(yè)部開立股票賬戶。開戶后“章某2”賬戶由被告人張彩娟控制使用。2016年8月間，被告人張彩娟在同親戚朋友聚會(huì)和吃飯的過程中，獲悉“閏土股份”正在找項(xiàng)目準(zhǔn)備并購重組，于是從8月29日開始調(diào)集資金，利用“章某2”股票賬戶頻繁買入“閏土股份”股票，至10月19日共買入“閏土股份”14.71萬股，合計(jì)金額人民幣231.2047萬元。后于10月20日賣出2100股，金額人民幣33495元。10月20日下午，被告人張彩娟在其管理的閏土賓館竊聽到閏土股份公司董事長阮某與董某劉某2談?wù)撽P(guān)于公司即將停牌重組的內(nèi)幕信息，隨即于10月21日上午股票停牌前突擊買入“閏土股份”3.48萬股，并將該內(nèi)幕信息告知了其妯娌項(xiàng)某，導(dǎo)致項(xiàng)某于2016年10月21日上午突擊買入“閏土股份”13.45萬股。
經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)安徽證監(jiān)局調(diào)查：在“閏土股份”股票內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，被告人茹振剛利用“婁某”、“錢某”、“李某”、“茹振剛”股票賬戶操作“閏土股份”股票，內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)共計(jì)凈買入1735446股，合計(jì)金額人民幣28197258元，交易行為明顯異常；被告人張彩娟利用“章某2”股票賬戶在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)凈買入179800股，合計(jì)金額人民幣2845096元，交易行為明顯異常。
經(jīng)深圳證券交易所核算認(rèn)定：被告人茹振剛控制股票賬戶盈利共計(jì)1160919.29元，被告人張彩娟控制股票賬戶虧損47294.64元。
原判認(rèn)定上述事實(shí)，有經(jīng)一審?fù)徟e證、質(zhì)證的書證、證人證言及被告人茹振剛、張彩娟的供述與辯解等證據(jù)證實(shí)。
原判認(rèn)為，被告人茹振剛、張彩娟作為內(nèi)幕信息知情人的近親屬，違反法律規(guī)定，利用其非法獲取的內(nèi)幕信息從事證券交易，情節(jié)特別嚴(yán)重；被告人張彩娟還將非法獲取的內(nèi)幕信息泄露給他人，導(dǎo)致他人利用該信息從事相關(guān)交易，二人的行為均觸犯了《中華人民共和國刑法》第一百八十條之規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。被告人茹振剛構(gòu)成內(nèi)幕交易罪，被告人張彩娟構(gòu)成泄露內(nèi)幕信息、內(nèi)幕交易罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立，但公訴機(jī)關(guān)指控被告人張彩娟構(gòu)成數(shù)罪，于法無據(jù)。被告人茹振剛歸案后，拒不認(rèn)罪，量刑時(shí)予以考慮。被告人張彩娟在本案中未實(shí)際獲利，社會(huì)危害性較小，且在案發(fā)后，主動(dòng)投案，并如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，構(gòu)成自首，依法可減輕處罰。鑒于被告人張彩娟認(rèn)罪、悔罪態(tài)度良好，有切實(shí)的悔罪表現(xiàn)，因而對(duì)其宣告緩刑不致再危害社會(huì)，依法決定對(duì)被告人張彩娟宣告緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第一百八十條第一款、第四十七條、第五十二條、第六十七條、第七十二條第一款、第七十三條和最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條、第三條、第四條、第五條、第六條之規(guī)定，判決：（一）被告人茹振剛犯內(nèi)幕交易罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣120萬元；（二）被告人張彩娟犯泄露內(nèi)幕信息、內(nèi)幕交易罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣1萬元；（三）被告人茹振剛違法所得人民幣1160919.29元予以沒收，上繳國庫。
上訴人茹振剛及其辯護(hù)人提出：1.茹振剛系自動(dòng)投案，自愿認(rèn)罪并退繳違法所得及預(yù)繳罰金，認(rèn)罪悔罪態(tài)度較好；2.茹振剛無犯罪前科，主觀惡性較小，其行為社會(huì)危害性較低，請(qǐng)求二審法院對(duì)其從輕或減輕處罰。
經(jīng)審理查明，一審判決認(rèn)定上訴人茹振剛犯內(nèi)幕交易罪，原審被告人張彩娟犯泄露內(nèi)幕信息、內(nèi)幕交易罪的事實(shí)清楚，并有經(jīng)庭審舉證質(zhì)證并采信的中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于茹振剛等人涉嫌內(nèi)幕交易案有關(guān)問題的認(rèn)定函》等書證和證人趙某、劉某1、阮某、劉某2、周某、茹某、項(xiàng)某、章某1等的證言證實(shí)，茹振剛、張彩娟亦供述在案，證據(jù)確實(shí)、充分，本院予以確認(rèn)。
對(duì)上訴人茹振剛及其辯護(hù)人提出的意見，結(jié)合已查明的事實(shí)和證據(jù)，本院綜合評(píng)判如下：
經(jīng)查，上訴人茹振剛是在浙江省紹興市火車站廣場(chǎng)被抓獲歸案，而非自動(dòng)投案，且歸案后至一審判決，拒不認(rèn)罪。但是，二審中，茹振剛自愿認(rèn)罪并出具了認(rèn)罪書，兼顧考慮其歸案后能穩(wěn)定供述交易過程，依法可予以從輕處罰。上訴人及其辯護(hù)人所提意見有理部分予以采納，理據(jù)不足部分不予采納。
本院認(rèn)為，上訴人茹振剛作為內(nèi)幕信息知情人的近親屬，違反法律規(guī)定，在內(nèi)幕信息敏感期從事與內(nèi)幕信息有關(guān)的證券交易，其行為構(gòu)成內(nèi)幕交易罪，且情節(jié)特別嚴(yán)重；原審被告人張彩娟作為內(nèi)幕信息知情人的近親屬，違反法律規(guī)定，在內(nèi)幕信息敏感期從事與內(nèi)幕信息有關(guān)的證券交易，還將非法獲取的內(nèi)幕信息泄露給他人，導(dǎo)致他人利用該信息從事相關(guān)交易的行為，其行為構(gòu)成內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪，且情節(jié)特別嚴(yán)重。上訴人茹振剛歸案后穩(wěn)定供述交易過程，二審中明確認(rèn)罪，依法可予以從輕處罰。原審被告人張彩娟在案發(fā)后，主動(dòng)投案，并如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，構(gòu)成自首，依法可減輕處罰。鑒其認(rèn)罪、悔罪，一審依法決定對(duì)其宣告緩刑量刑適當(dāng)，但認(rèn)定其行為構(gòu)成泄露內(nèi)幕信息、內(nèi)幕交易罪順序有誤，漏引最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條不當(dāng)，一并予以糾正。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑法》第四十七條、第五十二條、第六十七條、第七十二條第一款、第七十三條、第一百八十條第一款，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條、第三條、第四條、第五條、第六條、第七條和《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
一、維持深圳市中級(jí)人民法院（2018）粵03刑初925號(hào)刑事判決第一項(xiàng)的定罪部分、第二項(xiàng)的量刑部分和第三項(xiàng)；
二、撤銷深圳市中級(jí)人民法院（2018）粵03刑初925號(hào)刑事判決第一項(xiàng)的量刑部分和第二項(xiàng)的定罪部分；
三、上訴人茹振剛犯內(nèi)幕交易罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣120萬元；（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2017年11月27日起至2022年11月26日止）
四、原審被告人張彩娟犯內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣1萬元。
本判決為終審判決。
審判長 黃建屏
審判員 張 莉
審判員 梁 美
二〇一九年十月二十一日
法官助理廖麗紅
書記員張奕富
附相關(guān)法律條文：
《中華人民共和國刑法》
第四十七條有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。
第五十二條判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。
第六十七條犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第七十二條對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對(duì)其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：
（一）犯罪情節(jié)較輕；
（二）有悔罪表現(xiàn)；
（三）沒有再犯罪的危險(xiǎn)；
（四）宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響。
宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所，接觸特定的人。
被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。
第七十三條拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個(gè)月。
有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。
第一百八十條證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行，證券、期貨交易或者其他對(duì)證券、期貨交易價(jià)格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易，或者泄露該信息，或者明示、暗示他人從事上述交易活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。
單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。
內(nèi)幕信息、知情人員的范圍，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定。
證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會(huì)的工作人員，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動(dòng)，或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照第一款的規(guī)定處罰。
最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》
第二條具有下列行為的人員應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百八十條第一款規(guī)定的“非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員”：
（一）利用竊取、騙取、套取、竊聽、利誘、刺探或者私下交易等手段獲取內(nèi)幕信息的；
（二）內(nèi)幕信息知情人員的近親屬或者其他與內(nèi)幕信息知情人員關(guān)系密切的人員，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，從事或者明示、暗示他人從事，或者泄露內(nèi)幕信息導(dǎo)致他人從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易，相關(guān)交易行為明顯異常，且無正當(dāng)理由或者正當(dāng)信息來源的；
（三）在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，與內(nèi)幕信息知情人員聯(lián)絡(luò)、接觸，從事或者明示、暗示他人從事，或者泄露內(nèi)幕信息導(dǎo)致他人從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易，相關(guān)交易行為明顯異常，且無正當(dāng)理由或者正當(dāng)信息來源的。
第三條本解釋第二條第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定的“相關(guān)交易行為明顯異常”，要綜合以下情形，從時(shí)間吻合程度、交易背離程度和利益關(guān)聯(lián)程度等方面予以認(rèn)定：
（一）開戶、銷戶、激活資金賬戶或者指定交易（托管）、撤銷指定交易（轉(zhuǎn)托管）的時(shí)間與該內(nèi)幕信息形成、變化、公開時(shí)間基本一致的；
（二）資金變化與該內(nèi)幕信息形成、變化、公開時(shí)間基本一致的；
（三）買入或者賣出與內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨合約時(shí)間與內(nèi)幕信息的形成、變化和公開時(shí)間基本一致的；
（四）買入或者賣出與內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨合約時(shí)間與獲悉內(nèi)幕信息的時(shí)間基本一致的；
（五）買入或者賣出證券、期貨合約行為明顯與平時(shí)交易習(xí)慣不同的；
（六）買入或者賣出證券、期貨合約行為，或者集中持有證券、期貨合約行為與該證券、期貨公開信息反映的基本面明顯背離的；
（七）賬戶交易資金進(jìn)出與該內(nèi)幕信息知情人員或者非法獲取人員有關(guān)聯(lián)或者利害關(guān)系的；
（八）其他交易行為明顯異常情形。
第四條具有下列情形之一的，不屬于刑法第一百八十條第一款規(guī)定的從事與內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易：
（一）持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有上市公司百分之五以上股份的自然人、法人或者其他組織收購該上市公司股份的；
（二）按照事先訂立的書面合同、指令、計(jì)劃從事相關(guān)證券、期貨交易的；
（三）依據(jù)已被他人披露的信息而交易的；
（四）交易具有其他正當(dāng)理由或者正當(dāng)信息來源的。
第五條本解釋所稱“內(nèi)幕信息敏感期”是指內(nèi)幕信息自形成至公開的期間。
證券法第六十七條第二款所列“重大事件”的發(fā)生時(shí)間，第七十五條規(guī)定的“計(jì)劃”、“方案”以及期貨交易管理?xiàng)l例第八十五條第十一項(xiàng)規(guī)定的“政策”、“決定”等的形成時(shí)間，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息的形成之時(shí)。
影響內(nèi)幕信息形成的動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行人員，其動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息的形成之時(shí)。
內(nèi)幕信息的公開，是指內(nèi)幕信息在國務(wù)院證券、期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定的報(bào)刊、網(wǎng)站等媒體披露。
第六條在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)從事或者明示、暗示他人從事或者泄露內(nèi)幕信息導(dǎo)致他人從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百八十條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：
（一）證券交易成交額在五十萬元以上的；
（二）期貨交易占用保證金數(shù)額在三十萬元以上的；
（三）獲利或者避免損失數(shù)額在十五萬元以上的；
（四）三次以上的；
（五）具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。
第七條在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)從事或者明示、暗示他人從事或者泄露內(nèi)幕信息導(dǎo)致他人從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百八十條第一款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”：
（一）證券交易成交額在二百五十萬元以上的；
（二）期貨交易占用保證金數(shù)額在一百五十萬元以上的；
（三）獲利或者避免損失數(shù)額在七十五萬元以上的；
（四）具有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的。
《中華人民共和國刑事訴訟法》
第二百三十六條第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：
（一）原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；
（二）原判決認(rèn)定事實(shí)沒有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判；
（三）原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。
原審人民法院對(duì)于依照前款第三項(xiàng)規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判。