重慶市第一中級人民法院
刑 事 判 決 書
(2019)渝01刑終256號
抗訴機關(guān)重慶市大足區(qū)人民檢察院。
上訴人(原審被告人)劉彪(綽號“彪娃”),男,1994年11月20日出生于重慶市大足區(qū),戶籍地重慶市大足區(qū),住重慶市南岸區(qū)。因涉嫌犯傳播淫穢物品牟利罪,于2018年9月12日被刑事拘留,同月28日被逮捕。現(xiàn)羈押于重慶市大足區(qū)看守所。
辯護(hù)人謝遠(yuǎn)游,重慶新源律師事務(wù)所律師。
原審被告人丁正輝(綽號“掌門”、“老師”),男,1986年1月4日出生于重慶市大足區(qū),戶籍地重慶市大足區(qū),住重慶市大足區(qū)。因犯搶劫罪,于2005年2月28日被判處有期徒刑二年,2006年9月27日刑滿釋放。因涉嫌犯傳播淫穢物品牟利罪,于2018年8月17日被刑事拘留,同年9月18日被逮捕?,F(xiàn)羈押于重慶市大足區(qū)看守所。
辯護(hù)人白曉民,重慶靜篤律師事務(wù)所律師。
原審被告人段正洋,男,1992年2月17日出生于重慶市大足區(qū),戶籍地重慶市大足區(qū),住重慶市大足區(qū)。因涉嫌犯傳播淫穢物品牟利罪,于2018年8月17日被刑事拘留,同年9月18日被逮捕?,F(xiàn)羈押于重慶市大足區(qū)看守所。
辯護(hù)人王海亮,重慶瑞月永華律師事務(wù)所律師。
原審被告人丁鵬(綽號“騷鵬”),男,1993年12月5日出生于重慶市大足區(qū),住重慶市大足區(qū)。因涉嫌犯傳播淫穢物品牟利罪,于2018年8月17日被刑事拘留,同年9月18日被逮捕。現(xiàn)羈押于重慶市大足區(qū)看守所。
辯護(hù)人萬鵬,重慶山語(渝北)律師事務(wù)所律師。
原審被告人楊大治,男,1989年1月1日出生于重慶市大足區(qū),住重慶市大足區(qū)。因涉嫌犯傳播淫穢物品牟利罪,于2018年8月17日被刑事拘留,同年9月18日被逮捕?,F(xiàn)羈押于重慶市大足區(qū)看守所。
辯護(hù)人田延茂,重慶航宇律師事務(wù)所律師。
原審被告人丁西(綽號“丁蓋”),男,1993年2月7日出生于重慶市大足區(qū),戶籍地重慶市大足區(qū),住重慶市大足區(qū)。因涉嫌犯傳播淫穢物品牟利罪,于2018年8月28日被刑事拘留,同年9月28日被逮捕。現(xiàn)羈押于重慶市大足區(qū)看守所。
辯護(hù)人張君,重慶龍淳律師事務(wù)所律師。
重慶市大足區(qū)人民法院審理重慶市大足區(qū)人民檢察院指控原審被告人丁正輝犯傳播淫穢物品牟利罪、傳授犯罪方法罪,被告人段正洋、丁鵬、楊大治、丁西、劉彪犯傳播淫穢物品牟利罪一案,于2019年3月8日作出(2018)渝0111刑初535號刑事判決。原公訴機關(guān)重慶市大足區(qū)人民檢察院提出抗訴,原審被告人劉彪不服,提出上訴。本院依法組成合議庭,于2019年9月16日公開開庭審理了本案。重慶市人民檢察院第一分院指派檢察官關(guān)倚琴、檢察官助理趙冰冰出庭履行職務(wù)。上列上訴人、原審被告人及其辯護(hù)人到庭參加訴訟?,F(xiàn)已審理終結(jié)。
重慶市大足區(qū)人民法院認(rèn)定,2017年上半年,被告人丁正輝通過網(wǎng)絡(luò)接觸到了色情網(wǎng)站,因在他人的色情網(wǎng)站上觀看視頻要花錢,便萌生了自己開設(shè)色情網(wǎng)站賺錢的想法,于是丁正輝通過淘寶購買了一個架設(shè)色情網(wǎng)站的程序,并通過該程序?qū)⑺说纳橐曨l采集到自己架設(shè)的網(wǎng)站上,至此便可收取他人通過自己的色情網(wǎng)站觀看視頻的費用。之后,丁正輝又陸續(xù)架設(shè)了色情導(dǎo)航網(wǎng)站、色情直播網(wǎng)站。截至2018年8月,丁正輝通過在自己的色情網(wǎng)站、色情導(dǎo)航網(wǎng)站、色情直播網(wǎng)站上提供視頻觀看、淫穢直播,為非法賭博網(wǎng)站、其他淫穢網(wǎng)站掛網(wǎng)址打廣告等方式共牟利人民幣165500元。期間,被告人段正洋、丁鵬、楊大治、丁西陸續(xù)知道丁正輝在開設(shè)色情網(wǎng)站賺錢,便先后向其表明想同樣開設(shè)色情網(wǎng)站賺錢的想法。丁正輝便向上述四被告人傳授如何購買、更換網(wǎng)站域名、修改模板、架設(shè)網(wǎng)站及導(dǎo)航網(wǎng)站、管理色情網(wǎng)站等方法,使得上述四被告人紛紛各自開設(shè)了色情網(wǎng)站及色情導(dǎo)航網(wǎng)站,并通過同樣的方式賺錢。上述四被告人還共同租用一個301跳轉(zhuǎn)服務(wù)器,將各自的網(wǎng)站掛在其他經(jīng)營的網(wǎng)站上做推廣,并經(jīng)常相互介紹掛廣告的客戶,討論交流通過色情網(wǎng)站及色情導(dǎo)航網(wǎng)站牟利的經(jīng)驗。至2018年8月,段正洋牟利人民幣76500元,丁鵬牟利人民幣99400元,楊大治通過他人將廣告費用轉(zhuǎn)賬至其持有的戶名為李某的銀行卡,共計牟利人民幣46300元,丁西牟利人民幣38000元。2018年4月中旬,被告人劉彪開始為上述被告人維護(hù)、建立淫穢網(wǎng)站,同時自己也開設(shè)了類似的淫穢網(wǎng)站賺錢,至2018年8月劉彪共計牟利91000余元。其中,2018年6月世界杯期間,有客戶(博彩廣告)找到被告人丁鵬要求包整個色情網(wǎng)站及色情導(dǎo)航網(wǎng)站掛廣告,丁鵬將此事告知劉彪由劉彪負(fù)責(zé)具體聯(lián)系。劉彪隨即通過微信跟該客戶談成20萬元的廣告費,之后劉彪將該客戶的廣告掛在丁鵬、丁西及自己經(jīng)營的色情網(wǎng)站及色情導(dǎo)航網(wǎng)站上,廣告掛好后,20萬元的廣告費即到劉彪賬戶。三人揮霍后剩余的錢,劉彪分得80000余元、丁鵬分得60000元、丁西分得30000元。2018年9月6日,經(jīng)重慶市公安局雙橋經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局淫穢物品科鑒定,由雙橋經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局網(wǎng)絡(luò)安全保衛(wèi)支隊偵查員在被告人丁正輝、段正洋、丁鵬、楊大治開設(shè)并經(jīng)營的色情網(wǎng)站上提取的視頻、圖片均屬淫穢物品。
另查明,2018年8月16日,被告人丁正輝、段正洋、丁鵬、楊大治被公安機關(guān)抓獲。重慶市公安局雙橋經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局作出扣押決定書,對在被告人丁正輝住所內(nèi)查獲的身份證1張(丁正輝)、黑色聯(lián)想牌電腦1臺、黑色磐馳牌電腦1臺、黑色手機1部、20張面額為100元的人民幣,予以扣押;對在被告人段正洋住所內(nèi)查獲的黑色華碩牌筆記本電腦1臺、黑色臺式電腦主機1臺、白色蘋果8手機1部、紅色OPPO牌手機1部、4張工商銀行卡及1張農(nóng)業(yè)銀行卡,予以扣押;對在被告人丁鵬住所內(nèi)查獲的黑色SAHARA牌臺式電腦主機1臺、黑色臺式電腦主機1臺、筆記本1本、黑色OPPOR11手機1部、中國銀行卡1張,予以扣押;對在被告人楊大治住所內(nèi)查獲的金色OPPO牌手機1部、hp牌臺式電腦主機1臺,予以扣押;對在被告人丁西的父親丁某住所內(nèi)查獲的黑色電腦主機1臺,予以扣押;對被告人丁正輝的妻子李某2持有的身份證1張(李某2)、棕色帶花筆記本1本、銀行卡9張、手機2部(黑色、白色各一部)、面值100元的人民幣2722張、U盤2個,予以扣押。2018年8月27日,被告人丁西被公安機關(guān)抓獲,重慶市公安局雙橋經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局作出扣押決定書,對被告人丁西的女朋友持有的3張銀行卡予以扣押。2018年8月28日,重慶市公安局雙橋經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局作出扣押決定書,對在被告人丁西住所內(nèi)查獲的金色VIVOX20牌手機1部、白色組裝臺式電腦主機1臺,予以扣押。2018年9月12日,被告人劉彪主動到公安機關(guān)投案,重慶市公安局雙橋經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局于2018年9月14日作出扣押決定書,對在被告人劉彪住所內(nèi)查獲的黑色MEIZU牌手機1部、白色組裝臺式電腦主機1臺,予以扣押。2018年10月,被告人劉彪向重慶市大足區(qū)看守所民警檢舉同監(jiān)所有關(guān)人員涉嫌盜竊犯罪的事實,經(jīng)公安機關(guān)查證屬實。
在本案偵查階段,丁鵬的家人代丁鵬向公安機關(guān)退繳了違法所得5萬元,在一審審理階段,劉彪的家人代劉彪退繳了違法所得9萬元并預(yù)交了罰金1.9萬元。丁西的家人代丁西退繳了違法所得3.8萬元并預(yù)交罰金8千元。楊大治家人代楊大治退繳了違法所得46300元并預(yù)交了罰金9千元。被告人丁正輝、段正洋、丁鵬、楊大治、丁西、劉彪認(rèn)罪認(rèn)罰。
上述事實,有經(jīng)重慶市大足區(qū)人民法院庭審質(zhì)證、認(rèn)證的立案決定書、搜查、提取、扣押、封存筆錄及清單扣押決定書、銀行卡交易明細(xì)、歸案經(jīng)過、前科材料、銀行資金明細(xì)、認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書、劉彪檢舉的情況說明、辨認(rèn)現(xiàn)場筆錄及照片、電子數(shù)據(jù)、鑒定意見、丁正輝、段正洋、丁鵬、楊大治、丁西、劉彪的供述等證據(jù)證實。
重慶市大足區(qū)人民法院認(rèn)為,被告人丁正輝、段正洋、丁鵬、劉彪、楊大治、丁西以牟利為目的傳播淫穢物品,其中丁正輝、段正洋、丁鵬、劉彪屬情節(jié)嚴(yán)重,其行為已構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪,被告人丁正輝在傳播淫穢物品牟利過程中向段正洋、丁鵬、楊大治、丁西傳授犯罪方法,應(yīng)當(dāng)以傳授犯罪方法罪追究其刑事責(zé)任。被告人劉彪、丁鵬、丁西在2018年6月世界杯期間,通過在色情網(wǎng)站及色情導(dǎo)航網(wǎng)站掛廣告獲得20萬元的廣告費。三人揮霍后剩余的錢,劉彪分得80000余元、丁鵬分得60000元、丁西分得30000元的事實系共同犯罪,在該共同犯罪中劉彪起主要作用,系主犯,丁鵬、丁西起次要作用,系從犯。對于從犯,可減輕處罰。被告人劉彪主動投案并如實供述自己的罪行,系自首,可減輕處罰,劉彪檢舉他人犯罪經(jīng)查證屬實,屬立功,可從輕處罰。被告人段正洋、丁鵬、楊大治、丁西到案后如實供述自己的犯罪事實,可從輕處罰。丁正輝有犯罪前科,酌情從重處罰,丁正輝一人犯數(shù)罪,應(yīng)數(shù)罪并罰。各被告人傳播淫穢物品牟取利益,不僅損害人們的道德觀念、倫理情操,而且動搖整個倫理準(zhǔn)則,進(jìn)而直接影響社會穩(wěn)定,妨害社會正常的管理秩序,具有嚴(yán)重的社會危害性,不應(yīng)適用緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第二百九十五條、第三百六十三條第一款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第三款、第六十八條、第六十四條、第五十二條、第五十三條、第六十九條、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第一款第六項、第二條之規(guī)定,判決:一、被告人丁正輝犯傳播淫穢物品牟利罪,判處有期徒刑四年,并處罰金人民幣三萬五千元;犯傳授犯罪方法罪,判處有期徒刑一年,數(shù)罪并罰,決定執(zhí)行有期徒刑四年六個月,并處罰金人民幣三萬五千元;二、被告人段正洋犯傳播淫穢物品牟利罪,判處有期徒刑三年一個月,并處罰金人民幣一萬五千元;三、被告人丁鵬犯傳播淫穢物品牟利罪,判處有期徒刑三年,并處罰金人民幣二萬元;四、被告人劉彪犯傳播淫穢物品牟利罪,判處有期徒刑一年八個月,并處罰金人民幣一萬九千元;五、被告人楊大治犯傳播淫穢物品牟利罪,判處有期徒刑一年一個月,并處罰金人民幣九千元;六、被告人丁西犯傳播淫穢物品牟利罪,判處有期徒刑一年,并處罰金人民幣八千元;七、扣押在案的各被告人的電腦、手機、u盤等作案工具予以沒收,交公安機關(guān)處理;八、對被告人丁正輝的違法所得166500元;被告人段正洋的違法所得76500元予以追繳并上交國庫;被告人楊大治的違法所得46300元、被告人丁西的違法所得3.8萬元已繳納上交國庫,被告人丁鵬的違法所得99400元,已交納的5萬元上交國庫,未繳納的49400元繼續(xù)予以追繳并上交國庫;被告人劉彪的違法所得9.1萬元,已交納的9萬元上交國庫,未繳納的0.1萬元繼續(xù)予以追繳并上交國庫,對劉彪、丁西、丁鵬在共同犯罪中已揮霍的3萬元違法所得予以追繳并上交國庫。
重慶市大足區(qū)人民檢察院對原審判決認(rèn)定的事實、罪名及判處的主刑無異議,提出重慶市大足區(qū)人民法院第一審判決認(rèn)定被告人丁正輝、段正洋、丁鵬、楊大治、丁西、劉彪通過傳播淫穢物品牟利的違法所得及判處的罰金分別為:丁正輝違法所得人民幣166500元,處罰金人民幣三萬五千元;段正洋違法所得人民幣76500元,處罰金人民幣一萬五千元;丁鵬違法所得人民幣99400元,處罰金人民幣二萬元;劉彪違法所得人民幣91000余元,處罰金人民幣一萬九千元;楊大治違法所得人民幣46300元,處罰金人民幣九千元;丁西違法所得人民幣38000元,處罰金人民幣八千元。該判決對被告人丁正輝、段正洋、丁鵬、楊大治、丁西、劉彪判處的罰金遠(yuǎn)低于違法所得。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》第十一條規(guī)定,對于以牟利為目的,實施制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息犯罪的,人民法院應(yīng)當(dāng)綜合考慮犯罪的違法所得、社會危害性等情節(jié),依法判處罰金或者沒收財產(chǎn),罰金數(shù)額一般在違法所得的一倍以上五倍以下。重慶市大足區(qū)人民法院第一審判決適用罰金刑畸輕,屬適用刑法明顯不當(dāng)?shù)目乖V意見。重慶市人民檢察院第一分院支持以上抗訴意見,認(rèn)為原審判決對被告人丁正輝、段正洋、丁鵬、楊大治、丁西、劉彪適用罰金刑的量刑不當(dāng),提請依法糾正。
劉彪對原審判決認(rèn)定的事實及罪名無異議。對抗訴意見答辯認(rèn)為,原審判決罰金適當(dāng)。同時提出其在共同犯罪中不是主犯;所得的8萬元中有5萬元是技術(shù)服務(wù)費;有新的立功表現(xiàn)的上訴意見。其辯護(hù)人提出,檢察院抗訴所依據(jù)的法律規(guī)定是罰金數(shù)額一般在違法所得的一倍以上五倍以下。該規(guī)定的一般不等于應(yīng)當(dāng)。劉彪積極退贓,可以不判罰金。一審法院判處的罰金適當(dāng)。同時提出,劉彪是丁鵬的下屬,不應(yīng)當(dāng)作為共同犯罪中的主犯;劉彪得到的8萬元中有5萬元屬于技術(shù)服務(wù)費,這5萬元不應(yīng)當(dāng)作為傳播淫穢物品收益所得;劉彪有新的立功情節(jié),請求對劉彪適用緩刑的辯護(hù)意見。
重慶市人民檢察院第一分院答辯認(rèn)為,劉彪新的檢舉情況是客觀真實的。
丁正輝對原審判決無異議。對抗訴意見答辯認(rèn)為,判處罰金應(yīng)考慮繳納罰金的能力。其辯護(hù)人提出,刑法規(guī)定,判處罰金,應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。一審法院根據(jù)丁正輝認(rèn)罪態(tài)度好等從輕處罰情節(jié)及丁正輝繳納罰金的能力判處罰金正確。請求二審法院對丁正輝從輕處罰或者維持原判的辯護(hù)意見。
段正洋對原審判決無異議。對抗訴意見無辯解意見。其辯護(hù)人提出,原判對段正洋的罰金量刑適當(dāng),請予以維持原判的辯護(hù)意見。
丁鵬對原審判決無異議。對抗訴意見答辯認(rèn)為,抗訴要求主張的罰金過高。其辯護(hù)人提出,一審法院根據(jù)丁鵬的犯罪情節(jié)判處的罰金適當(dāng)?shù)霓q護(hù)意見。
楊大治對原審判決無異議。對抗訴意見無辯解意見。其辯護(hù)人提出,以上解釋對罰金數(shù)量的規(guī)定是一般不是應(yīng)當(dāng),一審法院根據(jù)楊大治主動退贓等犯罪情節(jié)判處罰金適當(dāng),請予以維持原判的辯護(hù)意見。
丁西對原審判決無異議。對抗訴意見無辯解意見。其辯護(hù)人提出,一審法院根據(jù)丁西主動退贓等犯罪情節(jié)判處罰金適當(dāng),請予以維持原判的辯護(hù)意見。
二審審理查明的事實和證據(jù)與原審判決相同,本院予以確認(rèn)。
另查明,上訴人劉彪于2019年5月28日檢舉同監(jiān)舍在押人員劉某于2018年3月的一天晚上在重慶市大足區(qū)XX鎮(zhèn)XX小區(qū)盜竊一輛二輪摩托車,銷贓獲利500元(購買價格3200元,實際價值無條件鑒定)的犯罪事實,經(jīng)公安機關(guān)查證屬實。該事實有經(jīng)二審當(dāng)庭質(zhì)證的劉彪的檢舉筆錄、被檢舉人劉某的供述、受害人肖某某的陳述、重慶市大足區(qū)人民檢察院起訴書、重慶市大足區(qū)人民法院刑事判決書在案證實,證據(jù)確實、充分,予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為,上訴人劉彪與原審被告人丁正輝、段正洋、丁鵬、楊大治、丁西以牟利為目的傳播淫穢物品,其行為均構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。其中,丁正輝、段正洋、丁鵬、劉彪傳播淫穢物品屬情節(jié)嚴(yán)重,應(yīng)依法懲處。丁正輝在傳播淫穢物品牟利過程中向段正洋、丁鵬、楊大治、丁西傳授犯罪方法,其行為構(gòu)成傳授犯罪方法罪。丁正輝有犯罪前科,酌情從重處罰。丁正輝一人犯數(shù)罪,應(yīng)數(shù)罪并罰。劉彪、丁鵬、丁西在2018年6月世界杯期間,通過在色情網(wǎng)站及色情導(dǎo)航網(wǎng)站掛廣告獲利20萬元,劉彪、丁鵬、丁西分別從中分得80000余元、60000元、30000元,該共同犯罪中,劉彪起主要作用,系主犯,依法按其參與的全部犯罪處罰,丁鵬、丁西起次要作用,系從犯,依法減輕處罰。劉彪主動投案并如實供述自己的罪行,系自首,依法減輕處罰。劉彪于2018年10月10日檢舉同監(jiān)舍在押人員劉某于2018年6月中旬盜竊犯罪,經(jīng)查證屬實,構(gòu)成立功,依法從輕處罰。段正洋、丁鵬、楊大治、丁西到案后如實供述自己的犯罪事實,依法從輕處罰。丁正輝、段正洋、丁鵬、楊大治、劉彪、丁西傳播淫穢物品具有嚴(yán)重的社會危害性,不應(yīng)適用緩刑。丁正輝、段正洋、丁鵬、楊大治、劉彪、丁西的違法所得依法應(yīng)予沒收。一審查明丁正輝違法所得為165500元,但是判決沒收丁正輝違法所得為166500元,經(jīng)查,判決結(jié)果與查明事實不一致,系筆誤,二審依法予以糾正。
關(guān)于重慶市大足區(qū)人民檢察院提出的罰金刑畸輕的抗訴意見。經(jīng)查,最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》第十一條規(guī)定罰金數(shù)額一般在違法所得的1倍以上5倍以下。對該規(guī)定中的“一般”在通常情況下的理解就是“應(yīng)當(dāng)”,因此,對原判罰金刑予以改判,對重慶市大足區(qū)人民檢察院提出的罰金刑畸輕的抗訴意見予以支持,對丁正輝、段正洋、丁鵬、楊大治、丁西、劉彪及其辯護(hù)人提出的相反的上訴理由及辯護(hù)意見不予采納。
關(guān)于劉彪及其辯護(hù)人提出的劉彪不屬傳播淫穢物品犯罪的主犯,從中獲取的技術(shù)服務(wù)費不應(yīng)當(dāng)作為傳播淫穢物品收益所得等上訴理由及辯護(hù)意見。經(jīng)查,劉彪獨立經(jīng)營多個色情網(wǎng)站,并為丁鵬、丁西建立、維護(hù)色情網(wǎng)站提供技術(shù)支持。在2018年6月世界杯期間,劉彪將客戶廣告掛在丁鵬、丁西及自己經(jīng)營的色情網(wǎng)站上,客戶將20萬元廣告費打到劉彪賬上,在劉彪支配下,三人共同揮霍后,劉彪、丁鵬、丁西分別分得80000余元、60000元、30000元。綜上,劉彪在與丁鵬、丁西的共同犯罪中起主要作用,系主犯。且劉彪為傳播淫穢物品提供技術(shù)支持的收益均屬違法所得。劉彪及其辯護(hù)人提出的相關(guān)上訴理由及辯護(hù)意見不予采納。
關(guān)于劉彪及其辯護(hù)人提出劉彪有新的立功的上訴理由及辯護(hù)意見。經(jīng)查,劉彪于2019年5月28日檢舉同監(jiān)舍在押人員劉某于2018年3月盜竊犯罪事實,經(jīng)公安機關(guān)查證屬實。但是,一審已經(jīng)給予劉彪較輕刑罰,二審中,劉彪雖有新的立功,不足以再從輕處罰。故對劉彪在一審中判處的有期徒刑予以維持。對劉彪及其辯護(hù)人以劉彪有新的立功請求從輕處罰的上訴理由及辯護(hù)意見不予采納。
原審認(rèn)定事實清楚,定罪準(zhǔn)確,判處有期徒刑適當(dāng),審判程序合法。但一審未準(zhǔn)確適用法律,判處罰金刑不當(dāng),丁正輝的違法所得有筆誤,依法予以改判。
依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第(一)項、第(二)項及《中華人民共和國刑法》第二百九十五條、第三百六十三條第一款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第三款、第六十八條、第六十四條、第五十二條、第五十三條、第六十九條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第一款第六項、第二條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》第十一條之規(guī)定,判決如下:
一、維持重慶市大足區(qū)人民法院(2018)渝0111刑初535號刑事判決第一、二、三、四、五、六項的定罪部分及有期徒刑部分、第七項及第八項對段正洋、楊大治、丁西、丁鵬、劉彪違法所得追繳的部分,即被告人丁正輝犯傳播淫穢物品牟利罪,判處有期徒刑四年;犯傳授犯罪方法罪,判處有期徒刑一年,數(shù)罪并罰,決定執(zhí)行有期徒刑四年六個月;被告人段正洋犯傳播淫穢物品牟利罪,判處有期徒刑三年一個月;被告人丁鵬犯傳播淫穢物品牟利罪,判處有期徒刑三年;被告人劉彪犯傳播淫穢物品牟利罪,判處有期徒刑一年八個月;被告人楊大治犯傳播淫穢物品牟利罪,判處有期徒刑一年一個月;被告人丁西犯傳播淫穢物品牟利罪,判處有期徒刑一年;扣押在案的各被告人的電腦、手機、u盤等作案工具予以沒收,交公安機關(guān)處理;對被告人段正洋的違法所得76500元予以追繳并上交國庫;被告人楊大治的違法所得46300元、被告人丁西的違法所得3.8萬元已繳納上交國庫,被告人丁鵬的違法所得99400元,已交納的5萬元上交國庫,未繳納的49400元繼續(xù)予以追繳并上交國庫;被告人劉彪的違法所得9.1萬元,已交納的9萬元上交國庫,未繳納的0.1萬元繼續(xù)予以追繳并上交國庫,對劉彪、丁西、丁鵬在共同犯罪中已揮霍的3萬元違法所得予以追繳并上交國庫。
二、撤銷重慶市大足區(qū)人民法院(2018)渝0111刑初535號刑事判決第一、二、三、四、五、六項的罰金刑部分及第八項對丁正輝違法所得追繳的部分,即對被告人丁正輝并處罰金人民幣三萬五千元;對被告人段正洋并處罰金人民幣一萬五千元;對被告人丁鵬并處罰金人民幣二萬元;對被告人劉彪并處罰金人民幣一萬九千元;對被告人楊大治并處罰金人民幣九千元;對被告人丁西并處罰金人民幣八千元;對被告人丁正輝違法所得166500元予以追繳并上交國庫的部分。
三、對被告人丁正輝并處罰金人民幣二十五萬元。
四、對被告人段正洋并處罰金人民幣十萬元。
五、對被告人丁鵬并處罰金人民幣十二萬元。
六、對被告人劉彪并處罰金人民幣十萬元。
七、對被告人楊大治并處罰金人民幣五萬元。
八、對被告人丁西并處罰金人民幣四萬元。
九、對被告人丁正輝違法所得165500元予以追繳并上交國庫。
本判決為終審判決。
審 判 長 張 良
審 判 員 陳 娥
審 判 員 胡東平
二〇一九年十月三十一日
法官助理 陳 超
書 記 員 靳 晶