一、概念及其構(gòu)成

　　銷售侵權(quán)復(fù)制品罪，是指以營利為目的，銷售明知是侵犯他人著作權(quán)、專有出版權(quán)的文字作品、音樂、電視、電視、錄像、計算機(jī)軟件、圖書及其他作品以及假冒他人署名的美術(shù)作品，違法所得數(shù)額巨大的行為。

　　（一）客體要件

　　本罪侵犯的客體是國家的著作權(quán)管理制度以及他人的著作權(quán)及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益，這與侵犯著作權(quán)罪侵犯的客體是相同的。兩者所不同之處在于，本罪的侵權(quán)具有間接性，即對他人著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的侵犯是由非法復(fù)制、出版或者其他制作行為直接造成的，行為人的銷售行為只不過是前述直接侵權(quán)行為的延續(xù)，或者說是對直接侵權(quán)行為的一種幫助。也正因如此，其危害性比侵犯著作權(quán)罪相對要小些。

　　本罪的對象是侵權(quán)復(fù)制品。所謂侵犯復(fù)制品，依本條的規(guī)定，主要是指未經(jīng)著作權(quán)人許可而復(fù)制發(fā)行的文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品、擅自出版的他人享有出版權(quán)的圖書、末經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像制品、假冒他人署名的美術(shù)作品。

　　（二）客觀要件

　　本罪在客觀方面表現(xiàn)為銷售侵權(quán)復(fù)制品，違法所得數(shù)額巨大的行為。

　　銷售是本罪客觀行為的具體內(nèi)容，銷售僅指將侵權(quán)復(fù)制品向消費者出賣，非銷售營利行為不能構(gòu)成銷售侵權(quán)復(fù)制品罪。如果行為人不是銷售而是贈與、出借或收買自用等，均不符合本罪行為特征。應(yīng)該注意的是，對這里的“銷售”之理解不應(yīng)過于狹窄，如僅限于“出賣”的行為，對于出于營利目的把侵權(quán)復(fù)制品大量出租的也應(yīng)視為一種“銷售”行為，以防止犯罪分子以此逃避罪責(zé)。

　　行為人銷售侵權(quán)復(fù)制品還必須是違法所得數(shù)額巨大的才能構(gòu)成犯罪。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用 （全國人民代表大會常務(wù)委員會委員關(guān)于懲治侵犯著作權(quán)的犯罪的決定）若干問題的解釋》的精神，違法所得數(shù)額巨大，指個人違法所得數(shù)額在一萬元以上或單位違法所得數(shù)額在十萬元以上。違法所得數(shù)額未達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)的不能構(gòu)成本罪。

　　侵權(quán)復(fù)制品是銷售侵權(quán)復(fù)制品罪中“銷售”的物品，它是在侵犯他人著作權(quán)、專有出版權(quán)等合法權(quán)利的情況下復(fù)制、出版和制作的，對于銷售為《著作權(quán)法》所規(guī)定的合理范圍內(nèi)使用的作品，如為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究而翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，是否構(gòu)成銷售侵權(quán)復(fù)制品罪。我們認(rèn)為，這種行為是否構(gòu)成銷售侵權(quán)復(fù)制品罪，應(yīng)當(dāng)注意以下兩點：（1）違法所得數(shù)額。如果僅為銷售少量復(fù)制品，違法所得數(shù)額不大的，不構(gòu)成銷售侵權(quán)復(fù)制品罪，可給予行政處罰。（2）合法復(fù)制品的性質(zhì)轉(zhuǎn)化，復(fù)制品的合法性一般是有一定條件的，超出合理使用的范圍，合法復(fù)制品的性質(zhì)發(fā)生轉(zhuǎn)化，已不具有合法性，如依照《著作權(quán)法》，為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻澤或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品是合法的，但這些作品只能供教學(xué)或者科研人員使用，如果出版發(fā)行，則是非法的，因此超出合理使用范圍銷售有關(guān)復(fù)制品，違法所得數(shù)額較大的，應(yīng)按銷售侵權(quán)復(fù)制品罪處罰。

　?。ㄈ┲黧w要件

　　本罪的主體為一般主體，凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡并具備刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪，依本節(jié)第220條之規(guī)定，單位亦能成為本罪主體，單位犯本罪的，實行兩罰制，即既對單位判處罰金，又對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。需要注意的是，本罪主體應(yīng)該是指侵權(quán)復(fù)制品制作者以外的其他自然人或單位。如果是侵權(quán)復(fù)制品制作者自己實施銷售行 為的，構(gòu)成侵權(quán)著作權(quán)罪而非本罪。當(dāng)然銷售侵權(quán)復(fù)制品的行為人也可能與制作侵權(quán)復(fù)制品的行為人共同構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪而非本罪。

　?。ㄋ模┲饔^要件

　　本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，并且具有營利目的。這就要求行為人必須明知是侵權(quán)復(fù)制品而仍進(jìn)行銷售的才能構(gòu)成本罪?！懊髦卑ā懊髦厝皇恰焙汀懊髦赡苁恰眱煞N情況，只要行為人有其中之一情形的，就可認(rèn)為其屬于“明知”，不能把“明知”局限于“確知”，以免放縱犯罪分子。對于“明知”的認(rèn)定，不能僅憑行為人的口供，而應(yīng)根據(jù)全案情況尤其是侵權(quán)復(fù)制品的來源渠道、行為人進(jìn)貨與銷售的價格等客觀事實來綜合分析判斷。如果行為人出于過失并不知道屬于侵權(quán)復(fù)制品而予以銷售的，不構(gòu)成本罪。

　　二、認(rèn)定

　?。ㄒ唬┍咀锱c非罪的界限

　　判斷銷售侵權(quán)復(fù)制品是否構(gòu)成犯罪，主要可從三個方面進(jìn)行考察：

　　1、看行為人是否明知銷售的屬于侵權(quán)復(fù)制品，如果并不明知，即使存在嚴(yán)重過失也不構(gòu)成犯罪。

　　2、看其銷售對象是否屬于本法規(guī)定的侵權(quán)復(fù)制品（第217條所定），不屬于上述對象的不構(gòu)成犯罪。

　　3、看其銷售違法所得數(shù)額大小，如數(shù)額未達(dá)巨大的，即使有其他嚴(yán)重情節(jié)也不構(gòu)成犯罪。

　?。ǘ┍咀锱c侵犯著作權(quán)罪的界限

　　1、主體要件不同。銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的主體只能是侵權(quán)復(fù)制品制作者以外的其他自然人或單位，侵犯著作權(quán)罪的主體一般是制作者，有時可能是與制作者通謀的發(fā)行者或銷售者。

　　2、犯罪客觀方面不同。銷售侵權(quán)復(fù)制品罪在客觀方面表現(xiàn)為銷售侵權(quán)復(fù)制品且違法所得數(shù)額巨大的行為；侵犯著作權(quán)罪的行為方式則可以是復(fù)制發(fā)行或出版，也可以是制作、出售，且違法所得數(shù)額較大或有其他嚴(yán)重情節(jié)的就構(gòu)成犯罪。在實踐中，行為人如果實施侵犯著作權(quán)或與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的行為構(gòu)成犯罪，又銷售其制作的侵權(quán)復(fù)制品而且違法所得數(shù)額巨大的，后一行為屬于刑法理論上的不可罰之事后行為，對其只以侵犯著作權(quán)罪論處，而不能再定一個銷售侵權(quán)復(fù)制品罪而實行數(shù)罪并罰；如果行為人銷售的侵權(quán)復(fù)制品并非其本人制作的侵權(quán)復(fù)制品，其兩個行為又符合構(gòu)成犯罪的數(shù)額或情節(jié)要求的，則應(yīng)對其定兩個罪實行數(shù)罪并罰；如果銷售侵權(quán)復(fù)制品的行為人事先與侵犯著作權(quán)罪的行為人通謀的，對其應(yīng)以侵犯著作權(quán)罪論處，這屬于共同犯罪問題。

　　三、處罰

　　1、自然人犯本罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　2、單位犯本罪的，對單位判處罰金，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依上述規(guī)定追究刑事責(zé)任。