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周乃偉、嚴(yán)居平與吳挺貴、陳川海等生產(chǎn)、銷售假藥罪二審刑事裁定書
時(shí)間：2020年09月19日 來源： 作者： 瀏覽次數(shù)：2513 收藏[0]海南省高級(jí)人民法院
刑 事 裁 定 書
（2018）瓊刑終45號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)海南省人民檢察院第一分院。
上訴人（原審被告人）周乃偉，男，1982年3月16日出生，漢族，中專文化程度，個(gè)體戶，出生地海南省海口市，戶籍所在地?？谑?，住海口市。因涉嫌犯銷售假藥罪，于2017年1月9日被刑事拘留，2017年1月24日被逮捕。
上訴人（原審被告人）嚴(yán)居平，男，1987年5月6日出生，黎族，初中文化，個(gè)體戶，出生地海南省萬寧市，戶籍所在地萬寧市。因涉嫌犯銷售假藥罪，2016年11月23日被刑事拘留，2016年12月30日被逮捕。
辯護(hù)人王銘濤，海南浩來律師事務(wù)所律師。
原審被告人吳挺貴，男，1975年8月10日出生，漢族，中專文化，個(gè)體戶，出生地海南省萬寧市，戶籍所在地萬寧市。因涉嫌犯銷售假藥罪，于2016年11月24日被刑事拘留，2016年12月30日被逮捕。
原審被告人陳川海，男，1982年12月29日出生，漢族，大專文化，個(gè)體戶，出生地海南省萬寧市，戶籍所在地萬寧市，住萬寧市。因涉嫌犯銷售假藥罪，于2016年11月23日被刑事拘留，2016年12月30日被逮捕。
原審被告人陳進(jìn)武，男，1985年8月10日出生，漢族，中專文化，個(gè)體戶，出生地海南省萬寧市，戶籍所在地萬寧市，住萬寧市，因涉嫌犯銷售假藥罪，于2016年11月24日被刑事拘留，2016年12月30日被逮捕。
原審被告人殷芳，女，1985年1月21日出生，漢族，中專文化程度，個(gè)體戶，出生地海南省萬寧市，戶籍所在地萬寧市，住萬寧市。因涉嫌犯銷售假藥罪，于2016年11月23日被取保候?qū)彛?017年5月15日經(jīng)海南省檢察院第一分院決定取保候?qū)彙?/span>
原審被告人嚴(yán)居秀，男，1993年8月2日出生，黎族，初中文化程度，個(gè)體戶，出生地海南省萬寧市，戶籍所在地海南省萬寧市。因涉嫌犯銷售假藥罪，于2017年3月16日被取保候?qū)彛?017年5月15日經(jīng)海南省人民檢察院第一分院決定取保候?qū)彙?/span>
海南省第一中級(jí)人民法院審理海南省人民檢察院第一分院指控原審被告人周乃偉、吳挺貴、陳川海、陳進(jìn)武、殷芳、嚴(yán)居平、嚴(yán)居秀犯銷售假藥罪一案，于2017年12月27日作出（2017）瓊96刑初111號(hào)刑事判決。原審被告人周乃偉、嚴(yán)居平不服，提出上訴。本院于2018年2月8日受理，依法組成合議庭。經(jīng)閱卷、訊問上訴人及原審被告人，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，2014年至2016年期間，被告人周乃偉從廣西玉林男子“陳鋒”（另案處理）處多次購(gòu)進(jìn)“活血丹”，后通過物流的方式銷售給萬寧市的吳挺貴、在萬寧市經(jīng)營(yíng)“千濟(jì)民康藥店”的陳進(jìn)武、在萬寧市經(jīng)營(yíng)“華榮康寧大藥房”的陳川海及殷芳夫妻倆并從中獲利。2015年至2016年期間，周乃偉使用其父親周振富、妻子符麗娜的名義，通過物流方式從?？谑邢蛉f寧市郵寄“活血丹”31次，并通過物流公司代收藥款共計(jì)17次，金額共計(jì)236364元。周乃偉向被告人吳挺貴銷售“活血丹”,吳挺貴通過銀行轉(zhuǎn)賬方式支付藥款27000元。周乃偉銷售“活血丹”金額共計(jì)為263364元（236364元+27000元）。
2014年至2016年期間，被告人吳挺貴以每瓶9元或11元不等的價(jià)格向周乃偉購(gòu)進(jìn)“活血丹”,交易數(shù)量累計(jì)達(dá)3000余瓶，交易金額為27000元。吳挺貴收到“活血丹”后再轉(zhuǎn)售給陳川海等人。規(guī)格32粒裝的售價(jià)為每瓶11元，100粒裝的售價(jià)為每瓶16元。公安機(jī)關(guān)在吳挺貴家中扣押到“活血丹”（32粒裝）145盒。
2014年至2016年期間，在萬寧市經(jīng)營(yíng)“千濟(jì)民康藥店”的被告人陳進(jìn)武從周乃偉處購(gòu)進(jìn)“活血丹”，并放在藥店中秘密銷售，主要銷售對(duì)象為老年人。期間曾多次、大量向被告人嚴(yán)居平銷售，共計(jì)2000余瓶，售價(jià)為每瓶20元，交易金額為48000元。
2014年至2016年期間，被告人陳川海先從周乃偉處購(gòu)進(jìn)“活血丹”，后改從吳挺貴處購(gòu)進(jìn)“活血丹”，所購(gòu)“活血丹”均放在其所經(jīng)營(yíng)的“華榮康寧大藥房”以及淘寶店鋪上銷售。陳川海稱已記不清從周乃偉處購(gòu)買“活血丹”的次數(shù)和數(shù)量。其通過匯款方式支付給吳挺貴的購(gòu)藥款累計(jì)為19008元。陳川海曾指示其妻子殷芳幫助填寫銷售“活血丹”的快遞單并送郵。公安機(jī)關(guān)從陳川海經(jīng)營(yíng)的藥店處查扣到275瓶/盒“活血丹”和10張快遞單。
2014年至2016年期間，被告人嚴(yán)居平和嚴(yán)居秀共同經(jīng)營(yíng)淘寶店鋪“便捷購(gòu)物百寶南店”和“林利源小分店”，用于銷售“活血丹”，嚴(yán)居平主要負(fù)責(zé)“活血丹”的購(gòu)進(jìn)，嚴(yán)居秀負(fù)責(zé)從網(wǎng)上購(gòu)進(jìn)“活血丹”和在網(wǎng)上銷售“活血丹”。其間，嚴(yán)居平從陳進(jìn)武經(jīng)營(yíng)的“千濟(jì)民康藥店”多次購(gòu)進(jìn)“活血丹”共計(jì)2400余瓶。嚴(yán)居平和嚴(yán)居秀將購(gòu)進(jìn)的“活血丹”在網(wǎng)上銷售，淘寶系統(tǒng)記錄“活血丹”的銷售金額共計(jì)188510元。公安機(jī)關(guān)從嚴(yán)居平、嚴(yán)居秀處扣押到“活血丹”（32粒裝、綠色包裝盒）2盒、電腦一部。
2017年1月9日上午，周乃偉到海南省食品藥品監(jiān)督管理局稽查大隊(duì)投案。
經(jīng)海南省藥品檢驗(yàn)所檢驗(yàn)，從被告人吳挺貴、陳川海、殷芳、嚴(yán)居平、嚴(yán)居秀處提取的“活血丹”以及證人李某提供的“活血丹”系未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口的藥品，按假藥論處。其中32粒裝的“活血丹”均含有雙氯芬酸鈉，100粒裝的“活血丹”含有鹽酸羅通定、醋酸潑尼松、雙氯芬酸鈉。
原判認(rèn)為，依照《中華人民共和國(guó)藥品管理法》的規(guī)定，必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口，或者必須檢驗(yàn)而未經(jīng)檢驗(yàn)即銷售的藥品，均按假藥論處。被告人周乃偉、吳挺貴、陳川海、陳進(jìn)武、殷芳、嚴(yán)居平、嚴(yán)居秀七人違反國(guó)家藥品管理法律法規(guī)，銷售未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口的假藥，其行為已構(gòu)成銷售假藥罪。周乃偉銷售假藥，金額為263364元，情節(jié)嚴(yán)重。吳挺貴銷售假藥，金額為27000元。陳進(jìn)武銷售假藥，金額為48000元。陳川海和殷芳共同銷售假藥，金額為19008元。嚴(yán)居平和嚴(yán)居秀共同銷售假藥，金額為188510元。陳川海將購(gòu)來的假藥放在藥店和網(wǎng)上銷售，并曾授意其妻子殷芳幫助填寫“活血丹”的郵寄單據(jù)并送郵，二人構(gòu)成共同犯罪，其中陳川海起主要作用，應(yīng)認(rèn)定為主犯；殷芳起次要作用，應(yīng)認(rèn)定為從犯，應(yīng)從輕處罰。因殷芳犯罪情節(jié)較輕，有悔罪表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險(xiǎn)，宣告緩刑對(duì)所居住的社區(qū)沒有重大不良影響，符合適用緩刑的條件，依法可以宣告緩刑。嚴(yán)居平和嚴(yán)居秀將購(gòu)進(jìn)的假藥放在網(wǎng)上銷售，二人構(gòu)成共同犯罪，雖然分工不同，但作用相當(dāng)，地位應(yīng)不分主從。原判依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十一條、第七十二條、第七十三條、第三十七條之一第一款、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條第二項(xiàng)、第十一條第一款、第十二條、第十五條規(guī)定，判決：一、被告人周乃偉犯銷售假藥罪，判處有期徒刑四年，并處罰金530000元；禁止被告人周乃偉在刑罰執(zhí)行完畢或者假釋之日起三年內(nèi)從事藥品銷售及相關(guān)活動(dòng)。二、被告人嚴(yán)居平犯銷售假藥罪，判處有期徒刑兩年六個(gè)月，并處罰金190000元；禁止被告人嚴(yán)居平在刑罰執(zhí)行完畢或者假釋之日起三年內(nèi)從事藥品銷售及相關(guān)活動(dòng)。三、被告人嚴(yán)居秀犯銷售假藥罪，判處有期徒刑兩年六個(gè)月，并處罰金190000元；禁止被告人嚴(yán)居秀在刑罰執(zhí)行完畢或者假釋之日起三年內(nèi)從事藥品銷售及相關(guān)活動(dòng)。四、被告人陳進(jìn)武犯銷售假藥罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月，并處罰金96000元；禁止被告人陳進(jìn)武在刑罰執(zhí)行完畢或者假釋之日起三年內(nèi)從事藥品銷售及相關(guān)活動(dòng)。五、被告人吳挺貴犯銷售假藥罪，判處有期徒刑一年三個(gè)月，并處罰金54000元；禁止被告人吳挺貴在刑罰執(zhí)行完畢或者假釋之日起三年內(nèi)從事藥品銷售及相關(guān)活動(dòng)。六、被告人陳川海犯銷售假藥罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月，并處罰金27000元；禁止被告人陳川海在刑罰執(zhí)行完畢或者假釋之日起三年內(nèi)從事藥品銷售及相關(guān)活動(dòng)。七、被告人殷芳犯銷售假藥罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金12000元；禁止被告人殷芳在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)從事藥品銷售及相關(guān)活動(dòng)。
上訴人周乃偉上訴稱：1．原判沒有查明周乃偉涉嫌銷售假藥罪的具體客觀行為要素，錯(cuò)誤認(rèn)定周乃偉加重情節(jié)，導(dǎo)致量刑過重。原判既沒有確定銷售假藥單價(jià)，也無假藥銷售總量，僅憑物流代收款項(xiàng)清單便認(rèn)定上訴人周乃偉銷售假藥金額，導(dǎo)致認(rèn)定銷售金額及判決錯(cuò)誤。2．周乃偉自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行，認(rèn)罪悔過，且系初犯，具有從輕、減輕情節(jié)。請(qǐng)求本院對(duì)其從輕處罰。
上訴人嚴(yán)居平的上訴理由及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見是：嚴(yán)居平在共同犯罪中受嚴(yán)居秀安排購(gòu)買假藥，未實(shí)施具體銷售行為，且大部分非法利潤(rùn)均歸于嚴(yán)居秀，嚴(yán)居平在共同犯罪中起輔助作用，系從犯；原判認(rèn)定二人作用相當(dāng)錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑過重。同時(shí)，原判罰金數(shù)額過高。請(qǐng)求本院依法改判。
海南省第一中級(jí)人民法院在判決書中列舉了認(rèn)定本案事實(shí)的證據(jù)，相關(guān)證據(jù)均已在一審開庭審理時(shí)當(dāng)庭出示并經(jīng)質(zhì)證。本院經(jīng)依法全面審理，對(duì)一審判決認(rèn)定的事實(shí)及所列證據(jù)予以確認(rèn)。
關(guān)于上訴人周乃偉提出的上訴理由。經(jīng)查，周乃偉供述稱吳挺貴通過工商銀行轉(zhuǎn)賬向其支付3萬元左右藥款，而其他人是通過物流代收貨款方式收款。周乃偉用其父親周振富、配偶符麗娜之名從?？谑邢蛉f寧市發(fā)貨31次，其中通過騰達(dá)公司代收貨款共計(jì)17次，金額累計(jì)236364元。原判根據(jù)上述書證和周乃偉、吳挺貴、陳進(jìn)武的供述，認(rèn)定周乃偉銷售“活血丹”的金額為其通過騰達(dá)公司代收貨款的金額，以及周乃偉向吳挺貴銷售“活血丹”金額，兩項(xiàng)合計(jì)263364元，已從有利于被告人的原則認(rèn)定其犯罪金額，認(rèn)定準(zhǔn)確且證據(jù)充分。周乃偉雖自動(dòng)投案，但未能如實(shí)供述其購(gòu)買“活血丹”的數(shù)量和金額，不符合《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條關(guān)于自首的規(guī)定。故周乃偉的上訴理由均不成立。
關(guān)于上訴人嚴(yán)居平的上訴理由及辯護(hù)人的辯護(hù)意見。經(jīng)查，嚴(yán)居平購(gòu)進(jìn)假藥“活血丹”，并由嚴(yán)居秀負(fù)責(zé)在其注冊(cè)的淘寶網(wǎng)店上銷售。嚴(yán)居平和嚴(yán)居秀將購(gòu)進(jìn)的假藥放在網(wǎng)上銷售，二人雖然分工不同，但作用相當(dāng)，地位應(yīng)不分主從，原判認(rèn)定二人構(gòu)成共同犯罪，并無不當(dāng)。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十二條“犯生產(chǎn)、銷售假藥罪的，一般應(yīng)當(dāng)依法判處生產(chǎn)、銷售金額二倍以上的罰金。共同犯罪的，對(duì)各共同犯罪人合計(jì)判處的罰金應(yīng)當(dāng)在生產(chǎn)、銷售金額的二倍以上?！钡囊?guī)定，本案被告人嚴(yán)居平、嚴(yán)居秀系共同犯罪，原判判處二人各自罰金為190000元，符合共同犯罪判處罰金總和不低于銷售金額兩倍的法律規(guī)定。故上訴人嚴(yán)居平的上訴理由及辯護(hù)人的辯護(hù)意見均不成立。
本院認(rèn)為，上訴人周乃偉、嚴(yán)居平、原審被告人嚴(yán)居秀、陳進(jìn)武、吳挺貴、陳川海、殷芳違反國(guó)家藥品管理法規(guī)，非法銷售未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口的藥品，其行為已構(gòu)成銷售假藥罪。藥品安全犯罪嚴(yán)重危害人民群眾身體健康和生命安全，嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，社會(huì)危害性較大，依法應(yīng)予從嚴(yán)懲處。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十一條“生產(chǎn)、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定，原判認(rèn)定周乃偉、嚴(yán)居平、嚴(yán)居秀、陳進(jìn)武、吳挺貴、陳川海、殷芳犯銷售假藥罪，并分別依法判處相應(yīng)的刑罰，認(rèn)定犯罪事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)、充分,定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。審判程序合法。上訴人周乃偉、嚴(yán)居平的上訴理由及辯護(hù)人的辯護(hù)意見均不能成立，本院不予支持。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判長(zhǎng) 祁永杰
審判員 林 達(dá)
審判員 王 好
二〇一八年七月二十六日
法官助理王偉
書記員 楊 倩
附：適用本案的法律條文
《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》
第二百二十五條第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：
（一）原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；
（二）原判決認(rèn)定事實(shí)沒有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判；
（三）原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。
原審人民法院對(duì)于依照前款第三項(xiàng)規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判。