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李東強(qiáng)奸、猥褻兒童二審刑事判決書(shū)
時(shí)間：2020年06月30日 來(lái)源： 作者： 瀏覽次數(shù)：14352 收藏[0]安徽省淮南市中級(jí)人民法院
刑 事 判 決 書(shū)
（2020）皖04刑終54號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)安徽省壽縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）李東，男，漢族，1994年10月1日出生于安徽省壽縣，小學(xué)文化，農(nóng)民，住安徽省壽縣。因涉嫌犯強(qiáng)奸罪、猥褻兒童罪，于2019年8月8日被壽縣公安局刑事拘留，2019年8月21日經(jīng)壽縣人民檢察院批準(zhǔn)當(dāng)日由壽縣公安局執(zhí)行逮捕?，F(xiàn)羈押于壽縣看守所。
辯護(hù)人王曉兵，安徽安鐸律師事務(wù)所律師。
安徽省壽縣人民法院審理安徽省壽縣人民檢察院指控原審被告人李東犯強(qiáng)奸罪、猥褻兒童罪一案，2019年12月25日作出（2019）皖0422刑初446號(hào)刑事判決。宣判后，李東不服，提出上訴。本院于2020年1月15日立案受理，因李東未委托辯護(hù)人，本院通知淮南市法律援助中心指派律師為其辯護(hù)。經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)上訴人，聽(tīng)取辯護(hù)人意見(jiàn)，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理。期間，淮南市人民檢察院閱卷一個(gè)月。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：被告人李東與被害人張某1（女，2007年4月14日出生）系同母異父兄妹。2018年7月3日至8月3日期間，被告人李東居住在位于壽縣窯口鄉(xiāng)糧臺(tái)村張某1的家中。
一、強(qiáng)奸事實(shí)
2019年7月28日7時(shí)許，被告人李東在被害人張某1家臥室床上，將張某1奸淫。
二、猥褻兒童事實(shí)
2018年7月初的一天早上，被告人李東在被害人張某1家二樓屋內(nèi)脫下張某1衣服，用手摸張某1陰部。
2019年8月初的一天下午，被告人李東在被害人張某1家一樓西屋內(nèi)，用手摸張某1陰部。
案發(fā)后，被告人李東于2019年8月8日被抓獲歸案。同時(shí)查明：被告人李東歸案后，對(duì)其猥褻兒童罪的犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱。
原判認(rèn)定上述事實(shí),有下列證據(jù)證實(shí)：
1、壽縣公安局《受案登記表》、《受案回執(zhí)》、《立案決定書(shū)》證實(shí)：本案由被害人張某1母親秦某于2019年8月8日?qǐng)?bào)案至壽縣公安局，稱其女兒張某1在今年7月份被自己兒子李東強(qiáng)奸了。該局經(jīng)審查后予以受案登記，并于當(dāng)日決定對(duì)李東涉嫌強(qiáng)奸、猥褻兒童案立案?jìng)刹椤?/span>
2、壽縣公安局出具的《歸案情況說(shuō)明》、《拘留證》證實(shí)：被告人李東于2019年8月8日被抓獲歸案，當(dāng)日對(duì)其采取刑事拘留措施。
3、被告人的基本情況及戶籍信息證實(shí)：被告人李東具備犯罪主體資格及其它自然身份情況，無(wú)前科。
4、戶籍證明、門(mén)診病歷證實(shí)：被害人張某1系2007年4月14日出生，案發(fā)時(shí)剛滿十二周歲。2019年8月9日，經(jīng)壽縣縣醫(yī)院婦產(chǎn)科檢查，其處女膜不完整，見(jiàn)陳舊性裂傷。
5、微信聊天記錄證實(shí)：2019年8月8日12時(shí)35分，李東發(fā)給張某2的微信，內(nèi)容：我跟我奶奶講一聲，我就去自首。
6、手機(jī)內(nèi)的文件截圖證實(shí)：被告人李東于2019年7月28日7時(shí)43分拍攝的被害人張某1隱私部位的視頻和圖片。
7、人身檢查筆錄證實(shí)：偵查機(jī)關(guān)依法對(duì)李東及張某1身體進(jìn)行檢查，并提取李東隨身攜帶的手機(jī)。
8、扣押清單及接受證據(jù)材料清單證實(shí)：偵查機(jī)關(guān)依法扣押李東隨身攜帶的手機(jī)一部，并提取張某1的衣服、手機(jī)及門(mén)診病歷。
9、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)圖及照片證實(shí)：案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的狀況。
10、證人秦某的證言證實(shí)：其女兒張某1被其兒子李東強(qiáng)奸了，李東與張某1是同母異父兄妹關(guān)系。今天看到李東發(fā)給其女兒張某1在床上的視頻和圖片到張某1的手機(jī)上，看視頻內(nèi)容不好，就問(wèn)女兒，她才講了之前李東對(duì)她做的事情。李東平時(shí)在壽縣九龍集生活，有時(shí)候也來(lái)到其家住一段時(shí)間，其女兒被他強(qiáng)奸的事情就是前段時(shí)間他到其家住的那段時(shí)間發(fā)生的。這個(gè)月的3號(hào)，其與李東吵架了，將他攆走了。
平時(shí)，其帶女兒張某1和兒子張某3在家，丈夫張某2在外打工?，F(xiàn)在要求追究李東的法律責(zé)任，給女兒做主。
11、證人張某3的證言證實(shí)：李東是其同母異父的哥哥。大概一個(gè)星期前的一天早上，其媽媽上集買(mǎi)早點(diǎn)，她剛走，李東就把其姐姐張某1的褲子脫到大腿位置，他把自己的褲子也脫到大腿位置，其看到李東下面都變硬了，其姐姐當(dāng)時(shí)躺在床上，李東爬到其姐姐身上用他的下面往其姐姐的下面尿尿的地方插，插了一會(huì)，李東就從其姐姐身上下來(lái)了，然后用手摸其姐尿尿的地方。后來(lái)，其玩李東手機(jī)的時(shí)候，在他手機(jī)相冊(cè)里面有一段其姐姐下面的視頻，就是姐姐的褲子脫到大腿位置，李東用手機(jī)拍的下面，還用手摸其姐姐的下面。
12、證人張某2的證言證實(shí)：其從妻子秦某那得知自己女兒被李東糟蹋的事情后，打電話問(wèn)李東怎么對(duì)妹妹做這事，李東之后發(fā)微信說(shuō)跟奶奶講一聲后就去自首。要給李東一個(gè)教訓(xùn)。
13、被害人張某1的陳述證實(shí)：李東是其同母異父的哥哥。
今年暑假放假之后，李東來(lái)到其家，一直在其家住到這個(gè)月的3號(hào)走的。在這段時(shí)間里，那天早上其在一樓臥室床上睡覺(jué)，其媽媽早上趕集去了。那天早上，其和弟弟張某3還有李東在床上睡覺(jué)。在睡覺(jué)的時(shí)候，就感覺(jué)到有人在脫其褲子，醒了發(fā)現(xiàn)自己褲子和褲頭都被退（褪）到大腿處了，李東看到其發(fā)現(xiàn)了，就把其褲子都又穿好了。當(dāng)時(shí)，其看到他把下半身褲子也退（褪）下來(lái)了，都看到他尿尿的那個(gè)東西了。于是，其下床去解小便，李東也跟出去了。其解好小便又上床睡覺(jué)了，李東也上床了。上床之后他就趴在其身上，他把自己的褲頭脫到腿上，尿尿的東西都露出來(lái)了，然后他就開(kāi)始脫其褲子和褲頭，他的屁股坐在其兩個(gè)大腿上面，其尿尿的地方也漏（露）出來(lái)了，然后他把他那個(gè)尿尿的東西往其尿尿的里面塞。其看到他那尿尿的東西都硬掉了，他用手逮著往其里面塞，塞了一會(huì)，他就不塞了，接著用手往其尿尿的里面扣（摳），扣（摳）的其好疼，共就用手推他，他就不扣（摳）了。
一開(kāi)始李東脫其褲子時(shí)被其發(fā)現(xiàn)的時(shí)候，其弟弟睜著一只眼睛在看，李東扣（摳）其下面的時(shí)候，其弟弟還在看。這事當(dāng)時(shí)沒(méi)有跟其媽媽講。其認(rèn)為李東不應(yīng)該對(duì)其做這種事情。
后來(lái)，李東發(fā)了對(duì)其做的事情的視頻和照片到其手機(jī)上，被其媽媽發(fā)現(xiàn)了，其才跟媽媽講的。
李東總共欺負(fù)其三次，上面講的是第二次。第一次是今年七月份的時(shí)候，李東剛到其家在樓上住。一天早上，他喊其上去陪他聊天，其上去之后，他就把其褲子扒下來(lái)了，用手摸其下面尿尿的地方。在第二次之后沒(méi)幾天，在其家一樓西邊屋子里，其躺在電瓶車(chē)坐上，李東又把手伸到其褲子里面摸其尿尿的地方。
14、被告人李東的供述與辯解證實(shí)：其一共弄了其妹妹張某1三次。第一次是今年七月份，其剛到其媽媽這沒(méi)幾天，當(dāng)時(shí)其在二樓住，有天早上其還沒(méi)起來(lái)，其妹妹上來(lái)了，之后其就把她褲子扒下來(lái)，用手摸的她的陰道。第二次是在一樓東邊屋子里，其手機(jī)拍視頻那次。那天早上，其媽媽上街了，其妹妹躺在床上玩手機(jī)，其把她的褲子扒下來(lái)了，用手先摸的她陰道，還用手伸到她上衣里摸她胸部，之后其把自己的褲子扒下來(lái)露出陰莖，其就用陰莖往她陰道里面搗，進(jìn)去一點(diǎn)就軟了掉了出來(lái)，其就用手摸的她陰道。第三次就是其離開(kāi)媽媽家之前的一天下午，其當(dāng)時(shí)在一樓西頭屋子里炒菜，其妹妹張某1在電瓶車(chē)上躺著，共伸手進(jìn)去摸的她下面。
原判認(rèn)為：被告人李東與不滿十四周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系，其行為觸犯刑法，構(gòu)成強(qiáng)奸罪；被告人李東為滿足性刺激，猥褻未滿十四周歲的兒童，其行為觸犯刑法，構(gòu)成猥褻兒童罪。被告人李東犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。被告人李東對(duì)其未成年妹妹實(shí)施奸淫、猥褻，予以從重處罰。鑒于其歸案后至庭審中能夠如實(shí)供述自己猥褻兒童罪的犯罪事實(shí)，系坦白，可從輕處罰。結(jié)合李東的犯罪行為、性質(zhì)、情節(jié)及危害后果，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十六條第二款、第二百三十七條第三款、第六十九條、第六十七條第三款及第六十一條之規(guī)定，判決：被告人李東犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑四年六個(gè)月；犯猥褻兒童罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月；合并執(zhí)行有期徒刑六年。
李東上訴提出：原判認(rèn)定其與被害人發(fā)生性關(guān)系的事實(shí)只有證人證言和被害人供述的間接證據(jù)，沒(méi)有精液等直接證據(jù)；其精神失常，要求司法鑒定。
辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)：李東的猥褻兒童犯罪具有自首情節(jié)，被害方報(bào)警時(shí)只陳述了強(qiáng)奸事實(shí)，猥褻兒童事實(shí)是李東到案后主動(dòng)供述的，應(yīng)以自首論；原判量刑過(guò)重，未充分考慮被告人與被害人之間存在懵懂的戀愛(ài)關(guān)系，被害人對(duì)二人之間的性行為不持反對(duì)意見(jiàn)，無(wú)反抗行為，及雙方家庭原因等因素，請(qǐng)求二審法院予以改判。
經(jīng)審理查明：原判認(rèn)定上訴人李東犯強(qiáng)奸、猥褻兒童的主要犯罪事實(shí)，有經(jīng)庭審查證屬實(shí)的書(shū)證、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、證人證言、被害人陳述及被告人供述等證據(jù)證實(shí)，二審期間，上訴人及其辯護(hù)人均未提交新證據(jù)，本院對(duì)原判認(rèn)定的犯罪事實(shí)及采信的證據(jù)應(yīng)予確認(rèn)，但是對(duì)猥褻兒童犯罪事實(shí)的第一起時(shí)間表述錯(cuò)誤，應(yīng)為2019年7月初，現(xiàn)予以更正。
二審另查明：李東因涉嫌強(qiáng)奸犯罪被抓獲到案后，主動(dòng)供述了公安機(jī)關(guān)尚未掌握的猥褻兒童犯罪事實(shí)。
據(jù)以認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、公安機(jī)關(guān)出具的歸案經(jīng)過(guò)說(shuō)明、被害人張某1的兩次陳述，證人秦某、張某3的證言證實(shí)：秦某在帶張某1到公安機(jī)關(guān)報(bào)警時(shí)，對(duì)李東兩次猥褻張某1的事實(shí)不知情，張某3亦不知情，而張某1在2019年8月8日15時(shí)03分至16時(shí)46分第一份詢問(wèn)筆錄中，未陳述其被李東猥褻的事實(shí)，當(dāng)日20時(shí)56分至21時(shí)41分的第二份才予以陳述，偵查人員問(wèn)其之前為什么沒(méi)有說(shuō)的原因，其回答因?yàn)檫@兩次不很（嚴(yán)重）。
2、上訴人李東的供述證實(shí)：李東到案后的第一份筆錄的形成時(shí)間是2019年8月8日17時(shí)30分至19時(shí)29分，在該份筆錄中，李東除如實(shí)供述了原判認(rèn)定的強(qiáng)奸事實(shí)之外，還主動(dòng)供述了兩次猥褻張某1的犯罪事實(shí)。之后，直至庭審，李東對(duì)其猥褻事實(shí)均予認(rèn)可。
3、被害人陳述及被告人供述均證實(shí)，李東對(duì)被害人實(shí)施的強(qiáng)奸、猥褻兒童犯罪行為均發(fā)生在2019年七八月份期間。
對(duì)李東及其辯護(hù)人提出的上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)，綜合評(píng)述如下：
1、關(guān)于李東所提原判認(rèn)定犯罪事實(shí)只有間接性證據(jù)而無(wú)直接證據(jù)的意見(jiàn)。經(jīng)查，本案被害人張某1的陳述、現(xiàn)場(chǎng)目擊證人張某3的證言，以及李東在偵查階段的供述均屬于直接證據(jù)，且三者內(nèi)容相互印證，加之證實(shí)張某1處女膜有陳舊性破損的醫(yī)證，間接得知案情的證人秦某、張某2證言，以及歸案經(jīng)過(guò)、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄等證據(jù)，足以證實(shí)李東強(qiáng)奸和猥褻兒童的犯罪事實(shí)成立，李東的此項(xiàng)上訴理由無(wú)法律和事實(shí)依據(jù)，本院不予采納。
2、關(guān)于李東所提其精神失常，請(qǐng)求對(duì)其進(jìn)行司法鑒定的意見(jiàn)。經(jīng)查，李東母親秦某的證言證實(shí)李東的家族中無(wú)人有精神病史，李東本人亦無(wú)精神疾病診療記錄，其到案后的多次供述思路清晰，對(duì)作案過(guò)程能夠準(zhǔn)確描述，對(duì)行為后果有明確的認(rèn)知。在偵查階段和一審審判階段均未提其有精神疾病，二審期間也未提交支持其意見(jiàn)的相關(guān)材料，故本院對(duì)此項(xiàng)意見(jiàn)不予采納。
3、關(guān)于辯護(hù)人所提李東的猥褻兒童罪具有以自首論情節(jié)的意見(jiàn)。經(jīng)查，在卷證據(jù)能夠證實(shí)，李東因涉嫌強(qiáng)奸犯罪被抓獲到案后，在被害方陳述之前，主動(dòng)交代了公安機(jī)關(guān)尚未掌握的猥褻兒童事實(shí)，應(yīng)以自首論，此項(xiàng)意見(jiàn)與查明事實(shí)相符，本院予以采納。
4、關(guān)于辯護(hù)人所提原判量刑過(guò)重的意見(jiàn)。經(jīng)查，鑒于二審期間認(rèn)定李東猥褻兒童犯罪具有以自首論的情節(jié)，對(duì)其猥褻兒童罪可以從輕處罰；原判對(duì)李東強(qiáng)奸犯罪的量刑并無(wú)不當(dāng)之處。
本院認(rèn)為：上訴人李東對(duì)不滿十四周歲的幼女分別實(shí)施了奸淫、猥褻行為，分別構(gòu)成強(qiáng)奸罪和猥褻兒童罪，兩罪并罰，且依法應(yīng)從重處罰。原判認(rèn)定的強(qiáng)奸、猥褻兒童犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，審判程序合法，對(duì)強(qiáng)奸罪的適用法律及量刑適當(dāng)，但對(duì)猥褻兒童犯罪具有以自首論情節(jié)的事實(shí)未認(rèn)定，應(yīng)予糾正。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十六條第一、二款，第二百三十七條第一、三款，第六十九條、第六十七條第二款，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
一、撤銷(xiāo)安徽省壽縣人民法院（2019）皖0422刑初446號(hào)刑事判決；
二、上訴人李東犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑四年六個(gè)月；犯猥褻兒童罪，判處有期徒刑二年，決定執(zhí)行有期徒刑五年九個(gè)月。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵有期徒刑刑期一日，即自2019年8月8日起至2025年5月7日止。）
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 肖 麗
審判員 范志勇
審判員 張玉蓉
二〇二〇年三月二十三日
書(shū)記員 孫 清
附本案相關(guān)法律條文：
《中華人民共和國(guó)刑法》
第二百三十六條以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。
強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑：
（一）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；
（二）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的；
（四）二人以上輪奸的；
（五）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。
第二百三十七條以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻婦女或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役。
聚眾或者在公共場(chǎng)所當(dāng)眾犯前款罪的，處五年以上有期徒刑。
猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰。
第六十九條判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無(wú)期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過(guò)三年，拘役最高不能超過(guò)一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過(guò)二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過(guò)二十五年。
第六十七條犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前二款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》
第二百三十六條第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過(guò)審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：
(一)原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；
(二)原判決認(rèn)定事實(shí)沒(méi)有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判；
(三)原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判；也可以裁定撤銷(xiāo)原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。
原審人民法院對(duì)于依照前款第三項(xiàng)規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判。
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