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張文杰執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)、挪用公款二審刑事裁定書(shū)
時(shí)間：2020年12月21日 來(lái)源： 作者： 瀏覽次數(shù)：4067 收藏[0]河北省滄州市中級(jí)人民法院
刑 事 裁 定 書(shū)
（2019）冀09刑終503號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)河北省鹽山縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）張文杰，男，1974年1月3日出生，漢族，本科文化，中共黨員，東光縣人民法院執(zhí)行局執(zhí)行二庭副庭長(zhǎng)（執(zhí)行一庭主持工作），戶籍所在地河北省滄州市運(yùn)河區(qū)，現(xiàn)住河北省滄州市運(yùn)河區(qū)。2016年6月26日,因涉嫌犯執(zhí)行判決濫用職權(quán)罪、挪用公款罪經(jīng)滄州市人民檢察院決定，由滄州市公安局刑事拘留，同年7月12日經(jīng)河北省人民檢察院批準(zhǔn)被滄州市公安局依法執(zhí)行逮捕，2018年1月25日被鹽山縣人民法院取保候?qū)彙?/span>
河北省鹽山縣人民法院審理河北省鹽山縣人民檢察院指控原審被告人張文杰犯執(zhí)行判決濫用職權(quán)罪、挪用公款罪一案，于2018年11月30日作出（2017）冀0925刑初14號(hào)刑事判決。原審被告人張文杰不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)上訴人，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理本案。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：一、執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪
2015年11月份，申請(qǐng)人王某1依據(jù)河北省東光縣人民法院（2015）東民字第1925號(hào)民事調(diào)解書(shū)向東光縣人民法院（以下簡(jiǎn)稱東光法院）申請(qǐng)對(duì)胡某1、胡臘梅某胡某梅某王某5、河北一粟糧食貿(mào)易有限公司、吳橋坤泰房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司、吳橋亨泰糧食購(gòu)銷有限公司（以下簡(jiǎn)稱亨泰公司）、河北壹立方糧食倉(cāng)儲(chǔ)有限公司強(qiáng)制執(zhí)行借款本金2945萬(wàn)元及利息。在執(zhí)行過(guò)程中，被執(zhí)行人亨泰公司主張?jiān)摴驹诤颖比f(wàn)某長(zhǎng)基房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱萬(wàn)某長(zhǎng)基公司）處有投資和待分配利潤(rùn)，可以用以償還對(duì)申請(qǐng)人王某1的債務(wù)。2015年11月13日，被告人張文杰作為該執(zhí)行案件的承辦法官，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）》第51條關(guān)于執(zhí)行被執(zhí)行人收入的規(guī)定，作出（2015）東執(zhí)字第459號(hào)執(zhí)行裁定書(shū)，將萬(wàn)某長(zhǎng)基公司列為第三人，“提取被執(zhí)行人吳橋亨泰糧食購(gòu)銷有限公司在第三人河北萬(wàn)某長(zhǎng)基房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司應(yīng)得收入款2600萬(wàn)元。裁定送達(dá)后立即生效”。同日，作出（2015）東執(zhí)字第459-1號(hào)協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)，該通知書(shū)中稱：“（2015）東執(zhí)字第459號(hào)執(zhí)行裁定書(shū)已發(fā)生法律效力，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第242條之規(guī)定，請(qǐng)予立即協(xié)助執(zhí)行以下內(nèi)容：一、未經(jīng)本院允許，不能將被執(zhí)行人吳橋亨泰糧食購(gòu)銷有限公司在你公司應(yīng)得收入款擅自支付。二、提取被執(zhí)行人吳橋亨泰糧食購(gòu)銷有限公司在你公司應(yīng)得收入款2600萬(wàn)元至河北省東光縣人民法院指定賬戶”。同月17日，被告人張文杰指示網(wǎng)絡(luò)操作員鄭某1利用法院查控網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，直接對(duì)萬(wàn)某長(zhǎng)基公司采取措施，凍結(jié)該公司全部銀行賬戶（六個(gè)），賬戶資金共計(jì)33692306.29元。次日，萬(wàn)某長(zhǎng)基公司向東光法院提出執(zhí)行異議申請(qǐng)，同時(shí)被告人張文杰向萬(wàn)某長(zhǎng)基公司送達(dá)了（2015）東執(zhí)字第459號(hào)執(zhí)行裁定書(shū)和（2015）東執(zhí)字第459-1號(hào)協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)等相關(guān)文書(shū)，并于當(dāng)日通過(guò)東光縣郵政局向萬(wàn)宏長(zhǎng)基公司直接投遞了裝有（2015）東執(zhí)字第459號(hào)執(zhí)行裁定書(shū)和（2015）東執(zhí)字第459-1號(hào)協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)的郵件。次日，東光法院作出經(jīng)執(zhí)行局長(zhǎng)王某2簽發(fā)的（2015）東執(zhí)字第459-2號(hào)執(zhí)行裁定書(shū)，“依照《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）》第51條之規(guī)定，凍結(jié)第三人河北萬(wàn)某長(zhǎng)基房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司銀行存款2600萬(wàn)元”。2015年11月20日，被告人張文杰通過(guò)法院網(wǎng)絡(luò)查控系統(tǒng)解除對(duì)萬(wàn)某長(zhǎng)基公司一個(gè)賬戶的凍結(jié)措施。2015年12月11日，在萬(wàn)某長(zhǎng)基公司提供30套車庫(kù)作為擔(dān)保的情況下，被告人張文杰通過(guò)法院網(wǎng)絡(luò)查控系統(tǒng)對(duì)剩余五個(gè)賬戶解除凍結(jié)措施。
被告人張文杰作為案件執(zhí)行法官，在承辦該執(zhí)行案件期間，在未作出經(jīng)合議庭合議和局長(zhǎng)簽發(fā)并加蓋院章的正式的紙質(zhì)裁定書(shū)前、未對(duì)萬(wàn)某長(zhǎng)基公司有效送達(dá)提取資金裁定書(shū)、協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)、凍結(jié)裁定書(shū)、未給萬(wàn)某長(zhǎng)基公司設(shè)置執(zhí)行異議期、未得到萬(wàn)某長(zhǎng)基公司所主張的投資和待分配利潤(rùn)進(jìn)行書(shū)面確認(rèn)、未對(duì)被執(zhí)行人能否清償債務(wù)進(jìn)行查詢、未經(jīng)程序確認(rèn)到期債權(quán)的情況下，違法將具有投資收入的協(xié)助執(zhí)行單位列為第三人，違反《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）》第51條“對(duì)被執(zhí)行人預(yù)期從有關(guān)企業(yè)中應(yīng)得的股息或紅利等收益，人民法院可以采取凍結(jié)措施，禁止到期后被執(zhí)行人提取和有關(guān)企業(yè)向被執(zhí)行人支付”之規(guī)定，直接通過(guò)網(wǎng)絡(luò)凍結(jié)了萬(wàn)某長(zhǎng)基公司六個(gè)賬戶。經(jīng)河北中瑞司法會(huì)計(jì)鑒定中心鑒定，萬(wàn)某長(zhǎng)基公司因全部賬戶被凍結(jié)，造成經(jīng)濟(jì)損失計(jì)578340.97元。
二、被告人張文杰在擔(dān)任東光縣人民法院執(zhí)行局執(zhí)行二庭副庭長(zhǎng)、負(fù)責(zé)執(zhí)行一庭工作期間，利用作為承辦法官、庭室負(fù)責(zé)人所具有的可以收支、管理相關(guān)案件費(fèi)用、款項(xiàng)的工作便利，私自留存相關(guān)案件費(fèi)用、款項(xiàng)等公款，將公款165470.55元、91748.87元分別購(gòu)買聚財(cái)寶理財(cái)產(chǎn)品、余額寶理財(cái)產(chǎn)品，收取比活期存款較高的利息，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，挪用公款數(shù)額共計(jì)257219.42元。
2013年8月26日，東光縣財(cái)政集中支付中心將東光信和商廈罰款100000元返還到被告人張文杰尾號(hào)為3865的銀行卡，后將其中5萬(wàn)元退還辦案人邢某。2015年8月31日，張文杰將保管的剩余5萬(wàn)元款轉(zhuǎn)入其辦理了聚財(cái)寶業(yè)務(wù)的尾號(hào)為7302建行賬戶，進(jìn)行營(yíng)利。2016年3月7日，將剩余5萬(wàn)元上繳于東光縣財(cái)政集中支付中心。
2015年5月13日，東光縣財(cái)政集中支付中心將案件執(zhí)行款60000元返還到張文杰尾號(hào)為3865的銀行卡，該款應(yīng)支付當(dāng)事人。2015年8月31日，張文杰將保管的該款轉(zhuǎn)入其辦理了聚財(cái)寶業(yè)務(wù)的尾號(hào)為7302建行賬戶，進(jìn)行營(yíng)利。2016年3月25日，將該款上繳于東光縣財(cái)政集中支付中心。
2015年8月7日，東光縣財(cái)政集中支付中心將案件執(zhí)行款6000元返還到被告人張文杰尾號(hào)為3865的銀行卡，同月31日，張文杰將該款轉(zhuǎn)入其辦理了聚財(cái)寶業(yè)務(wù)的尾號(hào)為7302的建行賬戶，進(jìn)行營(yíng)利。
2015年8月10日，代某將案件執(zhí)行費(fèi)42400元轉(zhuǎn)款至被告人張文杰尾號(hào)為3865的銀行卡，同月31日，張文杰將該款轉(zhuǎn)入其辦理的聚財(cái)寶業(yè)務(wù)的尾號(hào)為7302建行賬戶，進(jìn)行營(yíng)利。同年11月19日，張文杰將該款上繳于東光縣財(cái)政集中支付中心。
2015年8月28日，東光縣財(cái)政集中支付中心將案件執(zhí)行款7070.55元返還到被告人張文杰尾號(hào)為3865的銀行卡，同月31日，張文杰將保管的該款轉(zhuǎn)入其辦理的聚財(cái)寶業(yè)務(wù)的尾號(hào)為7302建行賬戶，進(jìn)行營(yíng)利，同年11月19日，張文杰將該款上繳至東光縣財(cái)政集中支付中心。
2014年1月13日、3月3日、4月9日，案件當(dāng)事人徐某、宋某、房某2分別將案件保證金50000元、20000元、20000元存入被告人張文杰尾號(hào)為3865的個(gè)人建設(shè)銀行卡內(nèi)，該卡內(nèi)存有其他資金10062.7元，卡內(nèi)余額100062.7元。同年5月4日、5日、9日，被告人張文杰通過(guò)尾號(hào)3865個(gè)人建設(shè)銀行卡購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)品余額寶共計(jì)5萬(wàn)元，扣除其他資金10062.7元，被告人張文杰挪用案件保證金39937.3元購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)品，進(jìn)行營(yíng)利。后被告人張文杰將徐某、房某2的案件保證金扣除訴訟費(fèi)用后退還案件當(dāng)事人。
2014年5月26日，案件當(dāng)事人郭某2、霍某將案件保證金49900元、50000元分別存入被告人張文杰尾號(hào)為3865的個(gè)人建設(shè)銀行卡內(nèi)，該卡內(nèi)存有其他資金13062.7元，卡內(nèi)余額112962.7元。同年6月3日，被告人張文杰通過(guò)尾號(hào)3865個(gè)人建設(shè)銀行卡購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)品余額寶共計(jì)5萬(wàn)元，扣除其他資金13062.7元，被告人張文杰挪用案件保證金36937.3元購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)品，進(jìn)行營(yíng)利。后被告人張文杰將案件保證金扣除訴訟費(fèi)用后退還案件當(dāng)事人。
2014年8月5日、7日，案件當(dāng)事人曹某、李某4、姬某、孫秀成將案件保證金20000元、35000元分別存入被告人張文杰尾號(hào)為3865的個(gè)人建設(shè)銀行卡內(nèi)，該卡內(nèi)存有其他資金15125.73元，截至8月7日，卡內(nèi)余額為70125.73元。同月18日、23日，被告人張文杰通過(guò)尾號(hào)3865個(gè)人建設(shè)銀行卡購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)品余額寶共計(jì)30000元，扣除其他資金15125.73元，被告人張文杰挪用案件保證金14874.27元購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)品，進(jìn)行營(yíng)利。后被告人張文杰將的案件保證金扣除訴訟費(fèi)用后退還案件當(dāng)事人。
另查明，2016年6月24日，被告人張文杰被偵查機(jī)關(guān)電話傳喚到案。
原審人民法院認(rèn)為，被告人張文杰系東光縣人民法院執(zhí)行二庭副庭長(zhǎng)，在主持執(zhí)行一庭工作期間，利用管理相關(guān)案件費(fèi)用、款項(xiàng)的職務(wù)便利，多次挪用公款總計(jì)257219.42元，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成挪用公款罪，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立；被告人張文杰系東光縣人民法院執(zhí)行二庭副庭長(zhǎng)，在執(zhí)行依據(jù)調(diào)解書(shū)出具的裁定書(shū)的過(guò)程中濫用職權(quán)，違法采取強(qiáng)制執(zhí)行措施，致使他人利益遭受重大損失，其行為已構(gòu)成執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪，公訴機(jī)關(guān)指控罪名不成立。鑒于被告人張文杰在執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)一案中犯罪情節(jié)輕微，可對(duì)其從輕處罰；鑒于被告人張文杰在案發(fā)前接到偵查機(jī)關(guān)電話后主動(dòng)到案，可酌情對(duì)其從輕處罰；另鑒于其已將部分公款上繳財(cái)政，可對(duì)其從輕處罰。依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十四條第一款、第三百九十九條第三款、第三十七條、第六十四條、第六十九條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（一）》第一條（二）、《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條（二）、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條之規(guī)定，判決：被告人張文杰犯挪用公款罪，判處有期徒刑一年零七個(gè)月；犯執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪，免予刑事處罰，總計(jì)刑期有期徒刑一年零七個(gè)月，決定執(zhí)行刑期有期徒刑一年零七個(gè)月。追繳被告人張文杰挪用未還的公款6000元。
張文杰上訴主要提出：1、張文杰的執(zhí)行行為僅存在程序瑕疵，不構(gòu)成濫用職權(quán)；2、張文杰不構(gòu)成挪用公款罪；3、一審量刑過(guò)重。
二審審理查明的事實(shí)和證據(jù)與一審認(rèn)定一致，本院對(duì)經(jīng)一審法院開(kāi)庭舉證、質(zhì)證的證據(jù)予以確認(rèn)。
關(guān)于張文杰上訴所提意見(jiàn)，經(jīng)查，1、原判認(rèn)定張文杰執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)的事實(shí)有張文杰的供述、證人周某、劉某1、王某2、李某1、鄭某1、尚某、王某1、馬某、胡某1、李某2、石某、劉某2、房某1、李某3、鄭某2、王某3、王某4的證言，相關(guān)卷宗、司法鑒定意見(jiàn)書(shū)等證據(jù)予以證實(shí)。2、原判認(rèn)定張文杰挪用公款的事實(shí)有張文杰的供述，證人邢某、郭某1、代某等人的證言，河北省非稅收入一般繳款書(shū)、預(yù)算撥付憑證、現(xiàn)金交款單、聚財(cái)產(chǎn)品簽約解約認(rèn)證書(shū)、銀行存款憑條、存款憑證、轉(zhuǎn)賬憑證、開(kāi)戶信息、交易詳單、交易明細(xì)、余額寶歷史明細(xì)查詢等證據(jù)予以證實(shí)。3、原判根據(jù)張文杰犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，所判刑罰適當(dāng)。綜上，上訴及辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，不予采納。
本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）張文杰身為東光縣人民法院執(zhí)行二庭副庭長(zhǎng)，利用職務(wù)便利，挪用公款257219.42元進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成挪用公款罪；張文杰作為執(zhí)行案件的主辦人，在執(zhí)行活動(dòng)中違法采取強(qiáng)制執(zhí)行措施，致使他人利益遭受重大損失，其行為已構(gòu)成執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，適用法律正確，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。審判程序合法。上訴意見(jiàn)經(jīng)查不能成立，本院不予采納。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)、第二百四十四條之規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判長(zhǎng) 李彥琴
審判員 李 莉
審判員 張 蕾
二〇一九年七月十六日
書(shū)記員 張金滿
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