一、概念

　　徇私舞弊減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行罪（刑法第401條），是指司法工作人員徇私舞弊，對不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，予以減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的行為。

　　二、犯罪構(gòu)成

　　(一)客體要件

　　本罪侵犯的客體，是國家司法機關(guān)的正?；顒?。徇私舞弊行為使國家法律、法令的順利實施受到嚴(yán)重干擾，損害了國家司法機關(guān)的威信;尤其是司法工作人員徇私舞弊行為必然會嚴(yán)重?fù)p害國家和人民利益或者侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他合法權(quán)益，在群眾中選成惡劣影響，影響國家機關(guān)的正?；顒?。

　　(二)客觀要件

　　本罪在客觀方面表現(xiàn)為徇私舞弊，對不符合減刑、暇釋、暫監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，予以減刑、假釋或哲監(jiān)外執(zhí)行的行為。

　　司法工作人員徇私舞弊行為首先必須是利用職務(wù)之便進(jìn)行的。所渭利用職務(wù)之便是指利用職權(quán)或者與職務(wù)有關(guān)的便利條件。職權(quán)是指本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)利;與職務(wù)有關(guān)的便利條件是指雖然不是直接利用職權(quán)，但是利用了本人的職權(quán)或地位形成的便利條件。

　　所謂減刑，是指對被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑緩期2年執(zhí)行的犯罪分子，在執(zhí)行刑罰的過程中，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改或立功表現(xiàn)等法定事由，而由人民法院依法適當(dāng)減輕原判刑罰的一種刑罰制度。所謂假釋，是指對被判處有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子，經(jīng)過法定期限后，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會，由人民法院依法裁定有條件地提前釋放的刑罰制度。所謂暫予監(jiān)外執(zhí)行，是指對被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，由于出現(xiàn)具有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)等法律規(guī)定的某種特殊情況，不適宜在監(jiān)獄執(zhí)行刑罰所暫時采取的一種不予關(guān)押而在監(jiān)獄外執(zhí)行的變通打法。

　　本法第78條規(guī)定:被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行期間，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)的，或者立功表現(xiàn)的，可以減刑;有下列重大立功表現(xiàn)之一的，應(yīng)當(dāng)減刑：（1）阻止他人重大犯罪活動的;（2）檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動的，經(jīng)查證屬實的；（3）有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術(shù)革新的；（4）在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的;（5）在抗御自然災(zāi)害或者排除重大事故中，有突出表現(xiàn)的；（6）對國家和社會有其他重大貢獻(xiàn)的。本法第50條規(guī)定："判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，2年期滿以后，減為15年以上20年以下有期徒刑。如果故意犯罪，查證屬實的，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。"本法第82條規(guī)定:"被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行10年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑湖的眼制，但是對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處l0年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。"根據(jù)《刑事訴訟法》第2l4條規(guī)定："對于被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行:（1）有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)的;（2）懷孕或者正在哺乳白己嬰兒的婦女。但對于適用保外就醫(yī)可能有社會危害性的罪犯，或者自傷自殘的罪犯，不得保外就醫(yī)。對于罪犯確有嚴(yán)重疾病，必須保外就醫(yī)，由省級人民政府指定的醫(yī)院開具證明文件，依照法律規(guī)定的程序?qū)徟！瓕τ诒慌刑幱衅谕叫獭⒕幸?，生活不能自理，適用暫予監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會的罪犯，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行。"

　　如果罪犯不符合上述規(guī)定的條件，行為人徇私舞弊，為其減刑、假釋或決定暫予監(jiān)外執(zhí)行，即可構(gòu)成本罪，根據(jù)本罪主體性質(zhì)的不同，其行為方式具體可分為兩種情況:一是監(jiān)獄、未成年犯管教所等執(zhí)行機關(guān)的工作人員明知罪犯不符合減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的條件，捏造事實，偽造證據(jù)，如偽造悔改或立功表現(xiàn)、病歷診斷證明、實際執(zhí)行的刑期等，制作、報請內(nèi)容虛假的有關(guān)減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的材料;二是有權(quán)決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的司法工作人員明知罪犯不符合減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的條件，而非法作出減刑、假釋裁定或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的決定。

　　根據(jù)1999年9月16日最高人民檢察院發(fā)布施行的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(試行)的規(guī)定，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

　?。?）刑罰執(zhí)行機關(guān)的工作人員對不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，捏造事實、偽造材料，違法報請減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的；

　?。?）人民法院和監(jiān)獄管理機關(guān)以及公安機關(guān)的工作人員為徇私情、私利，對不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯的減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行申請，違法裁定、決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的;

　?。?）不具有報請、裁定或決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行權(quán)的司法工作人員利用職務(wù)上的便利，徇私情、私利，偽造有關(guān)材料，導(dǎo)致不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯被減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的;

　?。?）其他違法減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的行為。

　　(三)主體要件

　　本罪主體要件，是特殊主體，即必須具有司法職權(quán)的國家司法工作人員，實際能構(gòu)成其罪的，則為那些具有報請或者決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行職權(quán)的司法工作人員，非上述人員包括非司法工作人員以及雖為司法工作人員但沒有報請或決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的職權(quán)，都不能單獨構(gòu)成本罪。與司法工作人員伙同進(jìn)行本罪行為的，以共犯追究刑事責(zé)任。

　　(四)主觀要件

　　本罪在主觀方面必須是出于故意，即行為人明知自己的徇私舞弊行為是違反有關(guān)法律規(guī)定的，明知自己行為可能產(chǎn)生的后果，而對這種后果的發(fā)生持希望或者放任的態(tài)度。過失不構(gòu)成本罪。至于行為人的犯罪動機可能是多種多樣的，有的是為了貪圖錢財?shù)炔环ɡ?，有的是因礙于親朋好友情面而徇私舞弊，有的是出于報復(fù)或嫉妒心理而徇私舞弊等，動機如何對本罪構(gòu)成沒有影響，可以在量刑時作為因素之一予以考慮。

　　三、認(rèn)定

　　(一)行為人貪贓枉法，在收受賄賂后非法為罪犯減刑、假釋或暫予監(jiān)外執(zhí)行的，屬牽連犯，應(yīng)擇一重罪從重論處。

　　(二)區(qū)分本罪與非罪的界限

　　這里主要應(yīng)注意區(qū)分本罪與國家工作人員工作失誤的界限。如果行為人主觀上不是明知，而是由于其業(yè)務(wù)知識、經(jīng)驗不足，或者是調(diào)查研究不夠充分，工作作風(fēng)不夠深入，思想方法簡單片面造成認(rèn)識偏頗而發(fā)生的錯誤行為，即使實施將不符合條件的罪犯予以減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的行為，一般也不構(gòu)成犯罪，如果情節(jié)嚴(yán)重或者造成重大后果而構(gòu)成其他犯罪的，應(yīng)以其他相應(yīng)犯罪論處；

　　(三)區(qū)分本罪與徇私枉法罪的界限

　　兩罪在客體、主體、主觀方面都具有相同之處，主要區(qū)別是：（1）犯罪對象不同，本罪的對象是已決罪犯;徇私枉法罪的對象可以是任何人。（2）客觀行為不同，本罪是對不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯予以減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的行為:后罪則表現(xiàn)為對明知是無罪的人而使他受追訴，對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判的行為。

　　四、處罰

　　犯本罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役:情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，情節(jié)嚴(yán)重，一般是指:違法對嚴(yán)重的罪犯減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的;被違法減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯繼續(xù)犯罪，危害社會的;違法減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行造成惡劣的社會影響的;收受罪犯及其家屬的財物而違法辦理減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的，等等。

　　五、法條及司法解釋

　　[刑法條文]

　　第四百零一條 司法工作人員拘私舞弊，對不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，予以減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的，處 三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期  徒刑。

　　[司法解釋]

　　最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》（1999．9．9 高檢發(fā)釋字［1999］2號）

　　二、瀆職犯罪案件

　?。ň牛┽咚轿璞诇p刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行案（第401條）

　　徇私舞弊減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行罪是指司法工作人員殉私舞弊，對不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯予以減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的行為。

　　涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

　　1．刑罰執(zhí)行機關(guān)的工作人員對不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，捏造事實，偽造材料，違法報請減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的；

　　2．人民法院和監(jiān)獄管理機關(guān)以及公安機關(guān)的工作人員為徇私情、私利，對不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯的減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行申請，違法裁定、決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)。  行的；

　　3．不具有報請、裁定或決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行權(quán)的司法二：作人員利用職務(wù)上的便利，詢私情、私利，偽造有關(guān)材料，導(dǎo)致符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯被減刑、假釋、暫予監(jiān) 外執(zhí)行的；

　　4．其他違法減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的行為。

　　最高人民檢察院《關(guān)于辦理拘私舞弊犯罪案件適用法律若干問題的解釋》（參見“濫用職權(quán)罪”說明）