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李莉?qū)挝恍匈V再審審查與審判監(jiān)督刑事判決書
時間：2020年11月29日 來源： 作者： 瀏覽次數(shù)：6276 收藏[0]云南省高級人民法院
刑 事 判 決 書
（2019）云刑抗1號
抗訴機關(guān)云南省人民檢察院。
原審被告人李莉，女，1970年9月8日出生，漢族，云南省昆明市人，中專文化，原云南庶康樂商貿(mào)有限責(zé)任公司銷售經(jīng)理，住云南省昆明市五華區(qū)。2017年8月14日因本案被取保候?qū)彙，F(xiàn)已緩刑期滿。
云南省曲靖市麒麟?yún)^(qū)人民檢察院指控原審被告人李莉犯對單位行賄罪一案，曲靖市麒麟?yún)^(qū)人民法院于2018年5月3日作出（2018）云0302刑初16號刑事判決，曲靖市中級人民法院于2018年8月31日作出（2018）云03刑終224號刑事裁定。上述裁判發(fā)生法律效力后，云南省人民檢察院于2019年2月25日按照審判監(jiān)督程序，以云檢三部審刑抗〔2019〕1號刑事抗訴書向本院提出抗訴。本院依法組成合議庭，于2019年5月4日公開開庭審理了本案，云南省人民檢察院指派檢察員趙明、施逸出庭履行職務(wù)。原審被告人李莉到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
曲靖市麒麟?yún)^(qū)人民法院原一審判決認(rèn)定，2013年1月至2016年6月，云南庶康樂商貿(mào)有限公司向曲靖市第一人民醫(yī)院骨二科（另案處理）銷售醫(yī)藥產(chǎn)品中，被告人李莉用其個人所得的提成費，按使用量的比例給予骨二科回扣費共計人民幣697225.52元。2017年8月10日，原審被告人李莉到曲靖市人民檢察院投案。以上事實有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的以下證據(jù)證實：證人云南庶康樂商貿(mào)有限責(zé)任公司法定代表人李某、曲靖市第一人民醫(yī)院骨二科醫(yī)生朱某某、趙某某、劉某、張某某證言、云南庶康樂商貿(mào)有限責(zé)任公司營業(yè)執(zhí)照、醫(yī)療器械經(jīng)營企業(yè)許可證、曲靖市第一人民醫(yī)院事業(yè)單位法人證書、醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證、骨二科使用銷售商耗材統(tǒng)計表、到案情況說明、戶口證明、曲靖市第一人民醫(yī)院骨二科主任張某（另案處理）和被告人李莉供述等。
一審法院認(rèn)為，被告人李莉在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，給予國家事業(yè)單位回扣費，其行為已構(gòu)成對單位行賄罪，其自動投案，如實供述罪行，屬自首，可對主刑、附加刑分別從輕、減輕處罰。雖有自首情節(jié)，根據(jù)其犯罪情節(jié)、造成的社會危害程度，不足以免除處罰，但符合可宣告緩刑的法定條件，可對其宣告緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第三百九十一條第一款、第六十七條第一款、第七十二條第一、第三款、第七十三條第二款，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十九條第二款的規(guī)定，以被告人李莉犯對單位行賄罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣三萬元。宣判后，曲靖市麒麟?yún)^(qū)人民檢察院以適用法律錯誤，應(yīng)當(dāng)在十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下對被告人李莉判處罰金為由提出抗訴。
云南省曲靖市中級人民法院原二審查明的事實與一審認(rèn)定事實一致。二審認(rèn)為，原審被告人李莉違反規(guī)定給予國家事業(yè)單位回扣的行為已構(gòu)成對單位行賄罪，且屬自首，可從輕或減輕處罰?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十九條第二款規(guī)定的對刑法規(guī)定并處罰金的其他貪污賄賂犯罪，應(yīng)當(dāng)在十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下判處罰金，限于國家工作人員貪污賄賂犯罪范圍，而李莉所在的公司為自然人出資的有限責(zé)任公司，且是其個人以自己銷售提成支付回扣，不屬于該司法解釋限定的范圍，鑒于李莉具有自首情節(jié)，積極繳納罰金，有悔罪表現(xiàn)，對附加刑減輕處罰，并無不當(dāng)，抗訴理由不能成立。裁定駁回抗訴，維持原判。
云南省人民檢察院抗訴認(rèn)為，原審判處原審被告人李莉罰金三萬元，適用法律錯誤，屬量刑不當(dāng)。按照最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十九條第二款規(guī)定，本案應(yīng)在十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下判處罰金，原審判處罰金人民幣三萬元，屬量刑不當(dāng)；同時，上述條款的適用包括對單位行賄罪在內(nèi)的刑法第八章規(guī)定的其他罪名，條文中該罪名罰金刑最低判罰標(biāo)準(zhǔn)為十萬元，除免于刑事處罰外不得減低罰金。
再審中，原審被告人李莉辯解提出，其具有自首情節(jié)、主動繳納罰金、積極認(rèn)罪悔罪，希望判處免予刑事處罰。
再審經(jīng)開庭審理查明的事實和證據(jù)，與原一、二審一致，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，原審被告人李莉在向云南省曲靖市第一人民醫(yī)院骨二科推銷骨科醫(yī)藥耗材時，為謀取不正當(dāng)競爭優(yōu)勢，用個人所得的提成費，向曲靖市第一人民醫(yī)院骨二科按耗材使用量給予回扣費人民幣697225.52元的行為，已構(gòu)成對單位行賄罪。依據(jù)刑法第三百九十一條，應(yīng)處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金，原審考慮其有自首情節(jié)，從輕判處有期徒刑六個月，緩刑一年的主刑并無不當(dāng)。關(guān)于罰金刑處罰，本案應(yīng)適用《中華人民共和國刑法》第三百九十一條第一款和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十九條第二款，“對刑法規(guī)定并處罰金的其他貪污賄賂犯罪，應(yīng)當(dāng)在十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下判處罰金”的規(guī)定，原審被告人李莉犯對單位行賄罪應(yīng)被判處三年以下有期徒刑，并處罰金，罰金應(yīng)在十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下判處。原審對罰金刑減輕處罰，違反了該司法解釋關(guān)于罰金刑判處的規(guī)定；原一、二審錯誤理解該司法解釋關(guān)于罰金刑適用主體范圍的規(guī)定，導(dǎo)致本案罰金刑判處不當(dāng)，均應(yīng)予以糾正。檢察機關(guān)關(guān)于罰金刑判處不當(dāng)?shù)目乖V意見，予以采納。原審被告人李莉關(guān)于請求判處免予刑事處罰的辯解不能成立，不予采納。依照《中華人民共和國刑法》第三百九十一條第一款、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十九條第二款、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百五十四條第四款和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第三百八十九條第一款（三）項的規(guī)定，經(jīng)本院審判委員會討論決定，判決如下：
一、維持云南省曲靖市麒麟?yún)^(qū)人民法院（2018）云0302刑初16號刑事判決的定罪和主刑部分，即被告人李莉犯對單位行賄罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年；
二、撤銷云南省曲靖市中級人民法院（2018）云03刑終224號刑事裁定和曲靖市麒麟?yún)^(qū)人民法院（2018）云0302刑初16號刑事判決的罰金刑判處部分，即并處罰金人民幣三萬元；
三、對原審被告人李莉并處罰金人民幣十萬元（限判決生效后三十日內(nèi)向曲靖市麒麟?yún)^(qū)人民法院繳納）。
本判決為終審判決。
審判長 劉毅
審判員 鐘梅
審判員 李櫟
二〇一九年十月二十一日
龔成
書記員 楊梅芳