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茍鑫侵犯著作權(quán)罪二審刑事判決書
時間：2020年11月06日 來源： 作者： 瀏覽次數(shù)：3161 收藏[0]江蘇省高級人民法院
刑 事 判 決 書
（2018）蘇刑終179號
原公訴機關(guān)江蘇省徐州市人民檢察院。
上訴人（原審被告人）茍鑫，曾用名茍聰東，男，漢族，1988年8月2日出生，貴州省遵義市光燦廣告有限公司員工，住四川省巴中市通江縣。2016年6月21日因涉嫌犯侵犯著作權(quán)罪被刑事拘留，2016年7月11日被取保候?qū)彙?018年4月18日由徐州市中級人民法院決定逮捕，同月19日由徐州市公安局鼓樓分局執(zhí)行逮捕?，F(xiàn)羈押于徐州市看守所。
辯護人朱磊，北京京師（亳州）律師事務所律師。
江蘇省徐州市中級人民法院審理江蘇省徐州市人民檢察院起訴原審被告人茍鑫犯侵犯著作權(quán)罪一案，于2018年4月19日作出（2018）蘇03刑初17號刑事判決。判決后，原審被告人茍鑫不服，提出上訴。本院受理后依法組成合議庭，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十三條之規(guī)定，決定不開庭審理，經(jīng)過審閱案卷，訊問上訴人茍鑫，并聽取茍鑫辯護人的辯護意見及江蘇省人民檢察院檢察員的意見。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院審理查明：
2014年7月以來，被告人茍鑫以營利為目的，在未經(jīng)北京暢游時代數(shù)碼技術(shù)有限公司（以下簡稱暢游公司）授權(quán)或許可的情況下租用服務器、設(shè)立私服網(wǎng)站，非法運營該公司擁有著作權(quán)的《天龍八部》網(wǎng)絡(luò)游戲。2016年以來，被告人茍鑫通過非法運營《天龍八部》網(wǎng)絡(luò)游戲，非法經(jīng)營數(shù)額共計17萬余元。
2016年6月20日，被告人茍鑫在四川省自貢市龍都廣場水晶麗舍被公安機關(guān)抓獲歸案。
認定上述事實的證據(jù)有計算機軟件著作權(quán)登記證書、銀行交易明細等書證；證人茍某、曾某、韓某等人的證人證言筆錄；被告人茍鑫的供述和辯解筆錄；鑒定意見書等證據(jù)予以證實，被告人茍鑫當庭亦供認不諱，足以認定。
一審法院認為，被告人茍鑫以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，利用互聯(lián)網(wǎng)復制發(fā)行計算機軟件，其行為已構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。公訴機關(guān)指控的罪名正確，予以采納。被告人茍鑫到案后，能如實供述自己的罪行，具有坦白情節(jié)，可以從輕處罰。被告人茍鑫取得被害人的諒解，當庭認罪態(tài)度較好，并退回部分違法所得，可以酌情從輕處罰。綜上，一審法院決定對茍鑫予以從輕處罰。一審法院依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百一十七條、第六十四條、第六十七條第三款，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條第一款，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（二）》第四條之規(guī)定，判決：一、被告人茍鑫犯侵犯著作權(quán)罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣十萬元。二、被告人茍鑫違法所得人民幣七萬元予以追繳，上繳國庫。
上訴人茍鑫上訴請求：撤銷一審判決第一項，改判其緩刑并降低罰金刑。事實和理由：1.其到案后，如實供述自己罪行，具有坦白情節(jié)，積極賠償被害人全部經(jīng)濟損失，取得被害人諒解，當庭認罪態(tài)度好，退繳絕大部分違法所得，可以從輕處罰。2.其因積極賠償被害人35萬元，退繳違法所得，已負債累累，致使家庭生活陷入困難，請求二審對罰金予以減輕。3.其對社會不會再造成危害，符合宣告緩刑條件。
茍鑫的辯護人提出的辯護意見：請求二審法院綜合考慮茍鑫具有認罪態(tài)度好、主動退贓、積極賠償被害人、取得被害人諒解以及主動繳納罰金等法定、酌定從輕處罰情節(jié)，對茍鑫適用緩刑。
江蘇省人民檢察院檢察員提交書面意見：一審判決認定事實清楚，證據(jù)確實充分，定罪準確。茍鑫具有坦白情節(jié)，已經(jīng)賠償被害方的損失，并取得被害方諒解，二審期間積極認罪，主動請求繳納罰金，其工作單位所在地司法局出具調(diào)查評估意見，同意對茍鑫進行社區(qū)矯正，茍鑫具備適用緩刑的條件，本著處罰與教育相結(jié)合的刑法目的，建議對茍鑫判處緩刑。
本院二審查明，上訴人茍鑫未經(jīng)被害人暢游公司許可，自2014年7月起私自設(shè)立服務網(wǎng)站非法運營該公司享有著作權(quán)的《天龍八部》網(wǎng)絡(luò)游戲，非法經(jīng)營數(shù)額共計17萬余元。認定該事實的證據(jù)有，經(jīng)一審法院庭審舉證、質(zhì)證的涉案計算機軟件著作權(quán)登記證書、銀行交易明細等書證；證人茍某、曾某、韓某等人證言筆錄；鑒定意見；上訴人茍鑫對犯罪事實亦供認不諱。
本院認為，上訴人茍鑫以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人暢游公司許可，利用互聯(lián)網(wǎng)復制發(fā)行該公司的計算機軟件，非法經(jīng)營數(shù)額達17萬余元，屬情節(jié)嚴重，其行為已經(jīng)構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪，依法應予懲處。一審法院根據(jù)茍鑫所犯罪行以及其具有歸案后能如實供述自己罪行、積極賠償被害人經(jīng)濟損失、取得被害人諒解并退出部分違法所得等法定、酌定量刑情節(jié)，對茍鑫判處的刑罰并無不當。鑒于茍鑫自歸案后即如實供述自己罪行，一審判決后對其所犯罪行有了較深刻認識，積極要求親屬代其繳清違法所得及全部罰金，反映其具有真誠的悔罪態(tài)度，同時考慮茍鑫所犯罪行的性質(zhì)和危害程度，被害人對茍鑫已作出諒解，相關(guān)司法局對茍鑫出具調(diào)查評估意見并同意對茍鑫進行社區(qū)矯正，江蘇省人民檢察院亦建議對茍鑫適用緩刑，故對茍鑫可以適用緩刑。
綜上，一審判決認定事實清楚，證據(jù)確實充分，定罪準確，審判程序合法，但本院根據(jù)茍鑫所犯罪行的性質(zhì)、情節(jié)、危害程度以及對茍鑫社區(qū)矯正調(diào)查情況，決定對茍鑫適用緩刑，故對茍鑫及其辯護人所提請求適用緩刑的上訴理由、辯護意見予以采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第二項，《中華人民共和國刑法》第二百一十七條、第六十一條、第六十四條、第六十七條第三款、第七十二條、第七十三條第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條第一款，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（二）》第四條之規(guī)定，判決如下：
一、維持江蘇省徐州市中級人民法院（2018）蘇03刑初17號刑事判決的第二項，即上訴人茍鑫違法所得人民幣七萬元予以追繳，上繳國庫；
二、撤銷江蘇省徐州市中級人民法院（2018）蘇03刑初17號刑事判決的第二項，即被告人茍鑫犯侵犯著作權(quán)罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣十萬元；
三、上訴人茍鑫犯侵犯著作權(quán)罪，判處有期徒刑一年三個月，緩刑二年，并處罰金人民幣十萬元（緩刑考驗期限從本判決確定之日起計算；罰金人民幣十萬元已繳納）。
本判決為終審判決。
審判長 李紅建
審判員 史 蕾
審判員 宋 峰
二〇一八年九月五日
書記員 易 丹