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張曉光貪污罪、非法經(jīng)營同類營業(yè)罪二審刑事裁定書
時(shí)間：2020年10月04日 來源： 作者： 瀏覽次數(shù)：4455 收藏[0]重慶市第一中級(jí)人民法院
刑 事 裁 定 書
（2018）渝01刑終9號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)重慶市渝北區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）張曉光，男，1967年5月28日出生于遼寧省大連市，漢族，研究生文化，重慶某油脂有限責(zé)任公司原副董事長(zhǎng)、重慶某甲糧油有限公司原總經(jīng)理，住遼寧省大連市。因涉嫌犯為親友非法牟利罪，于2016年7月6日被抓獲，次日被刑事拘留。因涉嫌犯非法經(jīng)營同類營業(yè)罪，于同年8月11日被逮捕?，F(xiàn)押于重慶市第二看守所。
辯護(hù)人傅鐳，重慶合縱律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人金貴仁，重慶合縱律師事務(wù)所律師。
重慶市渝北區(qū)人民法院審理重慶市渝北區(qū)人民檢察院指控被告人張曉光犯貪污罪、非法經(jīng)營同類營業(yè)罪一案，于2017年11月3日作出（2017）渝0112刑初69號(hào)刑事判決。原審被告人張曉光不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。重慶市人民檢察院第一分院指派檢察員王美玉、檢察官助理李清蕓出庭履行職務(wù)。上訴人張曉光及其辯護(hù)人傅鐳、金貴仁到庭參加訴訟?，F(xiàn)本案已審理終結(jié)。
重慶市渝北區(qū)人民法院判決認(rèn)定：
2006年9月，北京銳某邦國際商務(wù)咨詢有限公司（以下簡(jiǎn)稱銳某邦公司）成立，法定代表人為孫某，實(shí)為張曉光管理、經(jīng)營。經(jīng)營范圍為：經(jīng)濟(jì)貿(mào)易咨詢、投資咨詢、銷售糧油定型包裝食品、飼料貨物進(jìn)出口、代理進(jìn)出口等。重慶某油脂有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱重慶某公司）系國有獨(dú)資企業(yè)。重慶某甲糧油有限公司（以下簡(jiǎn)稱某甲公司）系重慶某公司的全資子公司。
2010年6月17日，根據(jù)中共重慶某油脂有限責(zé)任公司委員會(huì)提名，經(jīng)重慶某公司董事會(huì)研究決定，任命被告人張曉光為某甲公司總經(jīng)理，組織開展以油脂、油料、糧食及其制品的經(jīng)營，開展糧油國際貿(mào)易。2010年8月11日，重慶某公司與張曉光簽訂經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書，確定張曉光負(fù)責(zé)某甲公司的組織管理、經(jīng)營業(yè)績(jī)及崗位職責(zé)，包括完成重慶某公司交辦的其他工作。
2011年下半年，張曉光接受重慶某公司委托，在代表該公司銷售大豆的過程中，利用職務(wù)上的便利，騙取重慶某公司中介費(fèi)人民幣（以下幣種均為人民幣）5183350.24元。2010年12月至2013年11月，張曉光利用職務(wù)上的便利，將某甲公司的糧油、菜粕銷售給銳某邦公司再加價(jià)銷售，或接受重慶某公司委托，通過銳某邦公司購買大豆后加價(jià)銷售，從中獲取非法利益2775287元。
上述事實(shí)，有經(jīng)一審?fù)徟e證、質(zhì)證并確認(rèn)的書證、證人證言、被告人的供述等證據(jù)證實(shí)。
重慶市渝北區(qū)人民法院認(rèn)為，被告人張曉光系國有公司中從事公務(wù)的人員，應(yīng)以國家工作人員論；其利用職務(wù)之便，非法占有公共財(cái)物，數(shù)額特別巨大，其行為構(gòu)成貪污罪。其利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額特別巨大，其行為構(gòu)成非法經(jīng)營同類營業(yè)罪。被告人張曉光到案后如實(shí)供述了犯罪事實(shí)，予以從輕處罰；其一人犯數(shù)罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。依照《中華人民共和國刑法》第十二條、第九十三條、第三百八十二條、第三百八十三條第一款第（三）項(xiàng)、第一百六十五條、第六十七條第三款、第六十九條第一款、第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條的規(guī)定，判決：一、被告人張曉光犯貪污罪，判處有期徒刑十年六個(gè)月，并處罰金100萬元；犯非法經(jīng)營同類營業(yè)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金20萬元，決定執(zhí)行有期徒刑十二年，并處罰金120萬元。二、責(zé)令被告人張曉光將犯罪所得的5183350.24元返還給重慶某油脂有限責(zé)任公司。三、對(duì)被告人張曉光犯罪所得的2775287元予以追繳。
上訴人張曉光提出，1.其與重慶某公司、某甲公司之間只是咨詢合作關(guān)系，其不到公司坐班，公司也不為其繳納保險(xiǎn)，其不是公司員工。《聘任協(xié)議》《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》《薪酬兌付補(bǔ)充協(xié)議》等是為了應(yīng)付審計(jì)和國資委檢查而采取的變通方式，其只是咨詢顧問，收取咨詢費(fèi)。2.銷售巴西進(jìn)口大豆不是某甲公司的考核任務(wù)。胡某2、劉某1、劉某2等重慶某公司和某甲公司的人員都同意或清楚中介費(fèi)支付給銳某邦公司。大豆銷售是由銳某邦公司完成的系統(tǒng)工作，中介費(fèi)系銳某邦應(yīng)得合理報(bào)酬。3.重慶某公司所有領(lǐng)導(dǎo)均知道銳某邦公司是其實(shí)際控制，并允許其進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易。每筆關(guān)聯(lián)交易都是經(jīng)重慶某公司和某甲公司審查批準(zhǔn)，且交易價(jià)格沒有違反市場(chǎng)規(guī)律。綜上，請(qǐng)求依法改判其無罪。
上訴人張曉光的辯護(hù)人傅鐳提出，1.張曉光并非國家工作人員，不符合貪污罪的主體構(gòu)成要件。理由為：一是相關(guān)的《聘任協(xié)議》沒有簽訂時(shí)間，《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》的簽訂時(shí)間在案發(fā)后，均不具有勞動(dòng)合同的基本條款，《關(guān)于張曉光同志職務(wù)聘任的通知》也沒有會(huì)議記錄佐證，上述指控證據(jù)不能證明張曉光案發(fā)時(shí)系國家工作人員；二是在指控證據(jù)中的證人張某1的證言以及二審辯護(hù)人提交的《商務(wù)咨詢協(xié)議》《情況說明》等新證據(jù)證明張曉光是咨詢顧問身份；三是結(jié)合張曉光幫助重慶某公司組建某甲公司的合作背景、案發(fā)時(shí)的實(shí)際工作狀態(tài)與正式任職重慶某公司后的差異，應(yīng)作出案發(fā)時(shí)張曉光并非國家工作人員的認(rèn)定。2.張曉光沒有利用職務(wù)貪污國有資產(chǎn)的便利。理由為：一是張曉光的職務(wù)范疇?wèi)?yīng)限定在某甲公司業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，為重慶某公司銷售該船大豆并非其職責(zé)，沒有對(duì)其進(jìn)行考核和獎(jiǎng)勵(lì)；二是張曉光幫助重慶某公司尋找大豆買家并詢價(jià)，該公司根據(jù)審核流程自行決定交易并自愿支付中介費(fèi)，張曉光對(duì)此沒有職務(wù)便利性。3.張曉光沒有非法占有公共財(cái)物。理由為：一是證人張某1的證言證明重慶某公司高管明知張曉光與銳某邦公司的關(guān)系，結(jié)合新證據(jù)《商務(wù)咨詢協(xié)議》，可以證明該公司明知張曉光僅提供居間服務(wù)；同時(shí)，重慶某公司在沒有支付大額中介費(fèi)先例的前提下，不審查中介公司情況，先支付款項(xiàng)后用運(yùn)輸發(fā)票沖抵，不符合大型國有企業(yè)的操作規(guī)范，結(jié)合重慶某公司先給出銷售底價(jià)，支付中介費(fèi)并不違反公司意愿，起草購銷、中介合同由某甲公司員工劉某2完成，且直接讓張曉光辦理開發(fā)票事宜等情況，故應(yīng)作出重慶某公司明知中介費(fèi)實(shí)際由張曉光收取，且認(rèn)可系張曉光合理報(bào)酬的判斷。二是貪污罪中的“公共財(cái)物”應(yīng)僅限于本單位的財(cái)物，重慶某公司與某甲公司系獨(dú)立法人，張曉光僅被任命為某甲公司總經(jīng)理，其行為并未侵占某甲公司的公共財(cái)物。4.張曉光賺取中介費(fèi)的行為不具有社會(huì)危害性。理由為：一是雖然張曉光賺取中介費(fèi)，但幫助重慶某公司銷售一船大豆，與剩余兩船大豆滯銷相比減少國有資產(chǎn)虧損數(shù)千萬元，對(duì)國家具有明顯經(jīng)濟(jì)效益。二是張曉光作為高端國際貿(mào)易人才引進(jìn)，在其職責(zé)外提供居間服務(wù)，沒有侵占公共財(cái)物的主觀惡意。三是不能以對(duì)國家工作人員的廉潔性要求，適用于在公務(wù)職責(zé)外的勞務(wù)活動(dòng)和技術(shù)服務(wù)。5.張曉光只是某甲公司名義上的總經(jīng)理，沒有任何職務(wù)上的便利可以利用，而且在與重慶某公司合作之初，雙方曾達(dá)成一致意見，允許張曉光經(jīng)營自己公司，客觀上張曉光的關(guān)聯(lián)交易行為也沒有給國有企業(yè)經(jīng)營秩序造成不良影響，反而連續(xù)給某甲公司創(chuàng)造利潤，故其關(guān)聯(lián)交易行為不宜認(rèn)定為非法經(jīng)營同類營業(yè)罪。綜上，請(qǐng)求依法改判張曉光無罪，或僅認(rèn)定非法經(jīng)營同類營業(yè)罪成立，但對(duì)張曉光從輕或減輕處罰。
上訴人張曉光的辯護(hù)人金貴仁同意第一辯護(hù)人的意見，另提出，1.在指控證據(jù)中，重慶某公司管理人員胡某2、王某1、劉某1和彭某所作的“重慶某公司與張曉光系招聘關(guān)系，沒有允許張曉光繼續(xù)經(jīng)營公司”“不知道銳某邦公司與張曉光的關(guān)系”和“不知道中介費(fèi)支付給銳某邦公司”等證人證言，以及銳某邦公司人員袁某的證人證言，要么前后矛盾，要么與在案的其他證據(jù)矛盾，不應(yīng)采信。2.2011年至2012年，張曉光每月實(shí)際領(lǐng)取的咨詢費(fèi)及開具的咨詢費(fèi)發(fā)票金額均為12.5萬元，即年薪150萬元，與二審法庭補(bǔ)充核實(shí)的《薪酬兌付補(bǔ)充協(xié)議》約定的金額不符，且該補(bǔ)充協(xié)議約定的基本工資連年下降，與公司連年盈利不符，證明該補(bǔ)充協(xié)議并未實(shí)際履行，僅是對(duì)咨詢費(fèi)的變通處理，不應(yīng)采信該補(bǔ)充協(xié)議及對(duì)應(yīng)的工資表、票證等補(bǔ)充核實(shí)的書證。3.二審法庭補(bǔ)充核實(shí)的重慶某公司人事部門人員謝某、李某1的證人證言，不能證明聘任協(xié)議的簽訂時(shí)間。其二證人與補(bǔ)充核實(shí)的胡某2、彭某的證言，均不能證明張曉光工資系以咨詢費(fèi)方式變通發(fā)放。
重慶市人民檢察院第一分院出庭檢察員認(rèn)為，1.上訴人張曉光否認(rèn)自己是某甲公司總經(jīng)理，稱某甲公司與銳某邦公司簽訂咨詢協(xié)議，其只提供咨詢服務(wù)的辯解，不僅與其之前的供述及在案證據(jù)矛盾，也與二審法庭補(bǔ)充核實(shí)的謝某、彭某、胡某2、李某1的證言及相關(guān)工資發(fā)放的書證矛盾。經(jīng)二審法庭核實(shí)，辯方提供的《商務(wù)咨詢協(xié)議》等新證據(jù)，只是給張曉光發(fā)放工資的變通方式，不能認(rèn)定其顧問身份。張曉光經(jīng)國有公司黨委會(huì)、董事會(huì)提名并研究決定從事公務(wù)，且下發(fā)了正式文件，沒有任職會(huì)議記錄等只是程序瑕疵，依法不影響對(duì)其國家工作人員身份的認(rèn)定。2.2010年6月，張曉光被重慶某公司任命為某甲公司總經(jīng)理，組織開展糧油及其制品的經(jīng)營貿(mào)易。雖然2011年10月張曉光才簽訂《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》將“完成重慶某公司交辦的其他工作”納入其職責(zé)，但是同年初張曉光就接受重慶某公司委托為江蘇某油脂有限責(zé)任公司采購大豆，同年下半年又接受該公司委托銷售進(jìn)口大豆，已經(jīng)形成事實(shí)委托關(guān)系，且在購銷過程中其被賦予對(duì)交易對(duì)象、價(jià)格、渠道進(jìn)行選擇的職權(quán)，具有實(shí)施貪污和背信行為的職務(wù)上的便利。3.張曉光接受重慶某公司委托銷售進(jìn)口大豆，系受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，是否對(duì)其獎(jiǎng)勵(lì)或考核不影響對(duì)貪污主體和職務(wù)便利的認(rèn)定。4.張曉光辯解只提供價(jià)格咨詢，沒有決定進(jìn)口大豆銷售和關(guān)聯(lián)交易的職權(quán)，與證人證言和相關(guān)書證相矛盾。重慶某公司領(lǐng)導(dǎo)層可能有人知道張曉光系銳某邦公司的顧問，但不能推斷重慶某公司明知張曉光系銳某邦公司的實(shí)際控制人并同意其收取中介費(fèi)和進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易。5.張曉光的行為侵害了公務(wù)人員的職務(wù)廉潔性，不能因避免虧損而否認(rèn)行為手段的危害性。綜上，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，訴訟程序合法，定罪準(zhǔn)確，量刑恰當(dāng)。建議二審駁回上訴、維持原判。
經(jīng)審理查明：
一、主體身份事實(shí)
2006年9月，銳某邦公司成立，法定代表人為上訴人張曉光的外甥女孫某，實(shí)際由張曉光管理、經(jīng)營，經(jīng)營范圍包括糧油銷售、代理進(jìn)出口等。重慶某公司系國有獨(dú)資企業(yè)。2010年2月，重慶某公司聘任張曉光負(fù)責(zé)組建某甲公司并任總經(jīng)理。同年4月，某甲公司成立，系重慶某公司全資子公司，經(jīng)營范圍包括糧油銷售、貨物進(jìn)出口等。張曉光經(jīng)與重慶某公司協(xié)商確定，由張曉光獨(dú)立組織開展某甲公司經(jīng)營活動(dòng)，重慶某公司對(duì)張曉光實(shí)行目標(biāo)考核，并對(duì)某甲公司的資金和貨權(quán)進(jìn)行監(jiān)管。2010年至2012年，重慶某公司通過某甲公司向張曉光支付稅后基本年薪（分為工資和績(jī)效兩部分）100萬元至150萬元，包括“五險(xiǎn)一金”“個(gè)人所得稅”中應(yīng)由公司繳納部分，因扣稅未發(fā)足工資和績(jī)效獎(jiǎng)勵(lì)等以咨詢費(fèi)方式發(fā)放。2013年9月、2014年6月，張曉光先后被任命為重慶某公司常務(wù)副總經(jīng)理和該公司董事、副董事長(zhǎng)、代理總經(jīng)理職務(wù)。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人袁某（銳某邦公司原副總經(jīng)理）的證言證明：2005年6月左右，其經(jīng)過張曉光面試進(jìn)入嘉某某公司工作。2006年，該公司更名為銳某邦公司，當(dāng)時(shí)其想離開，張曉光給其2%股份挽留，大概在2007年又提拔其為副總經(jīng)理，但銳某邦公司的業(yè)務(wù)和財(cái)務(wù)都是由張曉光說了算，張曉光受聘重慶某公司任某甲公司總經(jīng)理后也沒有改變之前管理銳某邦的模式。孫某、王某2偶爾會(huì)出現(xiàn)在銳某邦公司，但并沒有實(shí)際參與經(jīng)營。2013年9月，經(jīng)張曉光介紹，其到重慶某公司大豆部工作。2014年，公安機(jī)關(guān)找張曉光和其調(diào)查銳某邦公司，同年9月其受張曉光安排將其名下銳某邦公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，以撇清關(guān)系。
2.證人孫某、王某2（張曉光妻子）和張某2（張曉光姐姐、孫某母親）的證言證明：張曉光系銳某邦公司的實(shí)際控制人，孫某、王某2是掛名股東，未實(shí)際出資，沒有參與公司經(jīng)營。
3.證人張某3（銳某邦公司會(huì)計(jì)）的證言證明：銳某邦公司財(cái)務(wù)事宜由張曉光做主。2014年9月，其受張曉光安排辦理該公司股權(quán)變更手續(xù)。證人戴某（張曉光朋友的妻子）的證言對(duì)相關(guān)情節(jié)予以印證。
4.《銳某邦公司企業(yè)設(shè)立登記申請(qǐng)書》及相關(guān)注冊(cè)驗(yàn)資材料、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》《任職證明表》《企業(yè)變更登記審核表》《個(gè)人股東變動(dòng)情況報(bào)告表》等證明：2006年9月，銳某邦公司注冊(cè)成立，注冊(cè)資本100萬元，實(shí)收資本50萬元，經(jīng)營范圍包括糧油銷售、代理進(jìn)出口等。該公司股東為孫某（兼法定代表人）、王某2和袁某，監(jiān)事為張曉光。2014年9月，該公司股東變更為戴某（兼法定代表人）和張某3（兼監(jiān)事），注冊(cè)資本500萬元。
5.證人胡某2的證言證明：某集團(tuán)是國有獨(dú)資公司，重慶某公司是某集團(tuán)的國有子公司。2008年2月起，其擔(dān)任某集團(tuán)董事長(zhǎng)兼重慶某公司董事長(zhǎng)，2011年初，其卸任某集團(tuán)董事長(zhǎng)，只擔(dān)任重慶某公司董事長(zhǎng)，到2013年9月退休。2010年，由于某集團(tuán)缺乏國際貿(mào)易人才，經(jīng)全國某協(xié)會(huì)相關(guān)人員引薦，重慶某公司董事會(huì)決定聘用張曉光組建某甲公司并擔(dān)任總經(jīng)理。在其退休前，其任某甲公司執(zhí)行董事，謝某任監(jiān)事，張曉光任總經(jīng)理，委派重慶某公司采購部副部長(zhǎng)劉某1協(xié)助張曉光。在立案前，其只聽說張曉光回國后自己開公司做油脂油料生意，但張曉光沒有向重慶某公司提出要繼續(xù)經(jīng)營自己公司，其也沒有這方面承諾允許，其在辦案機(jī)關(guān)調(diào)查時(shí)才知道銳某邦公司是張曉光親屬的公司，重慶某公司紀(jì)委明文禁止國有公司與公司負(fù)責(zé)人親戚公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易。重慶某公司按照《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》考核張曉光是否完成目標(biāo)任務(wù)，由張曉光獨(dú)立組織開展經(jīng)營活動(dòng)。某甲公司所做進(jìn)口業(yè)務(wù)需要大量資金時(shí)，張曉光要向財(cái)務(wù)申請(qǐng)，并向其匯報(bào)，但購貨后具體如何經(jīng)營由張曉光自己操作。按照規(guī)定某甲公司對(duì)外簽訂合同需要報(bào)王某1或冉某審查，但由于實(shí)行目標(biāo)考核，公司不管張曉光如何經(jīng)營，和誰經(jīng)營，合同價(jià)格由張曉光決定。
6.證人王某1（時(shí)任重慶某公司總經(jīng)理）的證言證明：某甲公司是重慶某公司的全資國有公司，董事長(zhǎng)是胡某2，總經(jīng)理是張曉光，劉某1協(xié)助張曉光工作。張曉光任某甲公司總經(jīng)理是經(jīng)重慶某公司董事會(huì)研究決定的。因?qū)垥怨膺M(jìn)行目標(biāo)考核，實(shí)際上重慶某公司只要對(duì)張曉光經(jīng)營活動(dòng)中的資金及貨物進(jìn)行監(jiān)管，具體業(yè)務(wù)由張曉光負(fù)責(zé)并確定合同價(jià)格。其不知道銳某邦公司，也不清楚該公司與張曉光的關(guān)系。
7.證人冉某（時(shí)任重慶某公司副總經(jīng)理）的證言，所證明的某甲公司的班子結(jié)構(gòu)、張曉光于2010年初被重慶某公司董事會(huì)聘任為某甲公司總經(jīng)理的內(nèi)容與胡某2一致。另證明：當(dāng)時(shí)委托重慶某公司副董事長(zhǎng)胡某1到北京考察張曉光，胡某1考察后在重慶某公司班子會(huì)上介紹張曉光系銳某邦公司顧問，但其系在辦案機(jī)關(guān)調(diào)查時(shí)才聽說銳某邦公司是張曉光親戚的公司。在張曉光剛到公司任職之初，重慶某公司一般要審查一下某甲公司所簽合同，主要是看所購貨物的品種和數(shù)量以及存放地，就是對(duì)貨物監(jiān)管，后來某甲公司盈利，就沒有再審查，但對(duì)某甲公司與誰發(fā)生業(yè)務(wù)及定價(jià)，張曉光從不給其匯報(bào)，重慶某公司也從不過問。其從來沒有聽說過重慶某公司允許張曉光在任某甲公司總經(jīng)理期間經(jīng)營自己的公司。
8.證人彭某（時(shí)任重慶某公司財(cái)務(wù)部部長(zhǎng)）的證言證明：2010年，在重慶某公司會(huì)議上，胡某2通報(bào)了聘請(qǐng)張曉光任某甲公司總經(jīng)理，并且與張曉光簽訂《聘任協(xié)議》《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》，以目標(biāo)責(zé)任制的方式進(jìn)行考核。重慶某公司對(duì)張曉光的經(jīng)營行為主要監(jiān)管資金收支和貨物購銷的對(duì)應(yīng)情況，交易對(duì)手和價(jià)格由張曉光確定。
9.證人李某1（時(shí)任重慶某公司人力資源部部長(zhǎng)）的證言證明：張曉光簽訂的《聘任協(xié)議》的時(shí)間為2010年2月，該協(xié)議上的時(shí)間標(biāo)注是其寫的，說明人徐某1時(shí)任該公司人力資源部副部長(zhǎng)。張曉光任某甲公司總經(jīng)理有正式任職文件，但其沒有找到2010年6月作出該任職文件的那次會(huì)議記錄。張曉光的工資薪酬按照《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》《薪酬協(xié)議兌付補(bǔ)充協(xié)議》等進(jìn)行考核，由某甲公司具體發(fā)放，并采取咨詢費(fèi)的方式發(fā)放稅后年薪。薪酬考核的相關(guān)協(xié)議是按重慶某公司的管理規(guī)定簽訂，不是為了應(yīng)付審計(jì)。2011年5月，人力資源部就準(zhǔn)備與張曉光簽訂經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書，但因張曉光經(jīng)常不在重慶，直到10月才簽訂。證人謝某（時(shí)任重慶某公司黨委書記）和胡某2、彭某的證言對(duì)相關(guān)情節(jié)予以印證。
10.《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》《注冊(cè)資本實(shí)收情況明細(xì)表》《重慶渝某資產(chǎn)經(jīng)營管理有限公司股東名錄》《重慶市人民政府關(guān)于同意組建重慶某集團(tuán)有限責(zé)任公司的批復(fù)》及《某甲公司驗(yàn)資報(bào)告》等證明：重慶某公司系國有獨(dú)資企業(yè)，該公司的股東為重慶市政府出資的重慶渝某資產(chǎn)經(jīng)營管理集團(tuán)有限公司和重慶某集團(tuán)有限責(zé)任公司。2010年4月，重慶某公司全額出資成立某甲公司，經(jīng)營項(xiàng)目包括糧油銷售、貨物進(jìn)出口等。
11.重慶某公司作出的《關(guān)于張曉光同志職務(wù)聘任的通知》《關(guān)于王某3等同志任免職的通知》及重慶某集團(tuán)有限責(zé)任公司作出的《關(guān)于張曉光同志任職的通知》等證明：2010年6月，張曉光被重慶某公司董事會(huì)聘任為某甲公司總經(jīng)理，聘任時(shí)間從當(dāng)年2月起算。2013年9月，張曉光被重慶某公司董事會(huì)任命為該公司常務(wù)副總經(jīng)理，主持日常工作。2014年6月，張曉光被重慶某集團(tuán)有限責(zé)任公司任命為重慶某公司董事、副董事長(zhǎng)，提名擔(dān)任重慶某公司代理總經(jīng)理職務(wù)。
12.《聘任協(xié)議》《張曉光2010年工資報(bào)酬與績(jī)效考核實(shí)施辦法》《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》及《薪酬兌付補(bǔ)充協(xié)議》等證明：2010年2月，張曉光與重慶某公司簽訂《聘任協(xié)議》，約定該公司聘請(qǐng)張曉光為擬組建的糧油進(jìn)出口公司總經(jīng)理，負(fù)責(zé)牽頭組建并帶領(lǐng)團(tuán)隊(duì)主要從事重慶某公司國際貿(mào)易業(yè)務(wù)，張曉光應(yīng)在法律和公司制度允許的范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)，對(duì)貨款資金的管理要符合公司財(cái)務(wù)規(guī)定，并確定了前三年目標(biāo)任務(wù)。張曉光完成目標(biāo)任務(wù)后拿基本年薪，包括“五險(xiǎn)一金”“個(gè)人所得稅”中應(yīng)由公司繳納部分，不足或超額完成任務(wù)另行協(xié)商。2010年6月，重慶某公司根據(jù)該協(xié)議制定《工資報(bào)酬與績(jī)效考核實(shí)施辦法》，規(guī)定張曉光基本薪金每月7.5萬元，全年共計(jì)90萬元；完成利潤1000萬元，發(fā)放基本績(jī)效10萬元，不足或超過該利潤，按比例扣減基本績(jī)效或計(jì)發(fā)獎(jiǎng)勵(lì)績(jī)效。后張曉光與重慶某公司簽訂《薪酬兌付補(bǔ)充協(xié)議》，約定某甲公司籌備期（2010年2月至4月）按稅后100萬元年薪計(jì)發(fā)3個(gè)月，共計(jì)25萬元；考核年度（2010年5月至2011年4月）基本薪金為稅后工資90萬元，年度基本績(jī)效為10萬元，共計(jì)100萬元；截至2011年4月基本薪金未發(fā)足部分和績(jī)效以支付咨詢費(fèi)方式發(fā)放，由張曉光提供咨詢公司正規(guī)票據(jù)。2011年10月、2012年5月，張曉光先后與重慶某公司簽訂《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》，所約定的崗位職責(zé)、經(jīng)營目標(biāo)和考核辦法等內(nèi)容與上述《聘任協(xié)議》《考核實(shí)施辦法》基本一致，另明確張曉光自主經(jīng)營某甲公司，獨(dú)立組織開展經(jīng)營活動(dòng)，崗位職責(zé)還包括完成甲方交辦的其他工作。該兩年的《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》分別約定，2011年基本年薪為36萬元、基本績(jī)效為114萬元，共計(jì)150萬元，但因4月前已結(jié)算，5月至12月按8個(gè)月折算基本年薪為24萬元、基本績(jī)效為76萬元；2012年基本年薪為48萬元、基本績(jī)效為102萬元，共計(jì)150萬元。2011年的《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》還約定，獎(jiǎng)勵(lì)績(jī)效實(shí)行超額累進(jìn)遞減辦法，超過利潤1000萬元按超過部分在300萬元以內(nèi)的，計(jì)發(fā)獎(jiǎng)勵(lì)績(jī)效比例為超過部分的10%，超過部分在300-600萬元的，計(jì)發(fā)獎(jiǎng)勵(lì)績(jī)效比例為超過部分的8%；2011年完成大豆進(jìn)口貿(mào)易50萬噸給予60萬元專項(xiàng)獎(jiǎng)勵(lì)，按實(shí)際完成量計(jì)發(fā)。在簽訂前述《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》的同時(shí)，雙方又簽訂《薪酬兌付補(bǔ)充協(xié)議》約定了與前述相同的薪酬兌付方式。
13.《張曉光工資、咨詢費(fèi)發(fā)放統(tǒng)計(jì)表》及《工資表》《記賬憑證》《付款通知書》《銀行回執(zhí)》《增值稅專用發(fā)票》等發(fā)放憑據(jù)證明：張曉光2010年2月至4月的薪酬，分為當(dāng)年4月實(shí)發(fā)工資和2011年5月補(bǔ)發(fā)咨詢費(fèi)兩部分，共計(jì)實(shí)發(fā)25萬元。2010年5月至2011年4月，張曉光薪酬按應(yīng)發(fā)工資每月7.5萬元、績(jī)效10萬元計(jì)算，實(shí)發(fā)工資和咨詢費(fèi)共計(jì)100萬元。2011年5月至12月，張曉光薪酬按應(yīng)發(fā)工資每月3萬元、績(jī)效每月9.5萬元計(jì)算，其中5月至10月實(shí)發(fā)咨詢費(fèi)每月12.5萬元，11月至12月實(shí)發(fā)工資每月2.438萬元、咨詢費(fèi)每月10.062萬元。2012年全年，張曉光薪酬按基本工資每月4萬元、基本績(jī)效每月8.5萬元計(jì)算，其中1月至5月實(shí)發(fā)工資每月2.438萬元、咨詢費(fèi)每月10.062萬元，6月至12月實(shí)發(fā)工資每月3.1805萬元、咨詢費(fèi)每月9.3195萬元。上述薪酬發(fā)放賬目與《聘任協(xié)議》《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》和《薪酬兌付補(bǔ)充協(xié)議》相互印證。
14.《會(huì)議記錄》證明：2010年1月至6月，重慶某公司黨政聯(lián)席會(huì)研究了與組建某甲公司并聘任張曉光任總經(jīng)理相關(guān)的工資待遇、目標(biāo)考核、人員招聘、公司管理等議題。
15.重慶某公司《關(guān)于印發(fā)貨物操作管理辦法的通知》《關(guān)于某甲公司由重慶某公司代理進(jìn)口的情況說明》及相關(guān)會(huì)議紀(jì)要等證明：2010年6月，冉某、彭某、張曉光和劉某1就某甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)營問題進(jìn)行商議，確定：某甲公司作為重慶某公司的子公司，對(duì)外經(jīng)營是獨(dú)立的，在控制風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)進(jìn)行業(yè)務(wù)開展；某甲公司未獲得進(jìn)口資質(zhì)前，委托重慶某公司代理進(jìn)口，并將貨權(quán)轉(zhuǎn)移至某甲公司；某甲公司對(duì)外銷售原則上先款后貨，所有銷售貨款劃入重慶某公司指定賬戶，若需賒賬提貨根據(jù)合同對(duì)方公司資質(zhì)優(yōu)劣，由張曉光個(gè)人或報(bào)重慶某公司集體決定；某甲公司需及時(shí)向重慶某公司油脂采購部財(cái)務(wù)部匯報(bào)貨物庫存情況；某甲公司如需出貨，對(duì)外報(bào)價(jià)的同時(shí)以郵件或手機(jī)方式報(bào)重慶某公司油脂采購部。
16.重慶某公司《關(guān)于印發(fā)購銷合同管理辦法的通知》和《關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)〈重慶市國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定事實(shí)辦法的通知〉的通知》證明：2011年2月，重慶某公司規(guī)定，公司重大購銷合同由購銷合同管理委員會(huì)負(fù)責(zé)審核，由行政辦公室專人對(duì)《合同審批單》各欄簽批手續(xù)齊全的合同加蓋合同專用章，財(cái)務(wù)部依據(jù)購銷合同約定付款，并審查收款單位與合同對(duì)方當(dāng)事人名稱是否一致。2010年4月，重慶某公司紀(jì)委轉(zhuǎn)發(fā)國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)廉潔從業(yè)的相關(guān)文件通知，規(guī)定國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員不得以經(jīng)商辦企業(yè)、在其他企業(yè)擔(dān)任職務(wù)、提供中介服務(wù)等方式從事“營利性經(jīng)營活動(dòng)”。
17.上訴人張曉光的供述和辯解：2010年，其被重慶某公司聘請(qǐng)任某甲公司總經(jīng)理，同時(shí)還在銳某邦公司擔(dān)任顧問。其只接受在重慶某公司內(nèi)兼職，胡某2、王某1、彭某都知道其在銳某邦擔(dān)任顧問，并且該三人都知道銳某邦公司是其親戚的公司。銳某邦公司實(shí)際由其經(jīng)營。
二、貪污事實(shí)
2011年下半年，為避免巴西進(jìn)口大豆滯留港口產(chǎn)生虧損，重慶某公司急需聯(lián)系加工廠家購買。后上訴人張曉光接受重慶某公司委托，代表重慶某公司聯(lián)系某乙糧油脂有限公司（以下簡(jiǎn)稱某乙公司）磋商銷售事宜。同時(shí)，為使個(gè)人獲利，張曉光向重慶某公司謊稱上海某丙國際貿(mào)易公司（以下簡(jiǎn)稱某丙公司）提供中介服務(wù)。2011年9月2日，重慶某公司分別與某乙公司下屬的某乙油脂工業(yè)東莞公司（以下簡(jiǎn)稱東莞公司）和某丙公司簽訂《進(jìn)口大豆購銷合同》《進(jìn)口大豆購銷合同協(xié)議》，分別約定重慶某公司以每噸4380元單價(jià)將6.4791878萬噸大豆銷售給東莞公司，重慶某公司向某丙公司支付每噸80元中介費(fèi)。9月5日，某丙公司與銳某邦公司簽訂《進(jìn)口大豆購銷合同協(xié)議》，約定某丙公司將收到的上述中介費(fèi)按每噸75.5元支付給銳某邦公司。2011年10月、12月，某丙公司先后分兩次收到重慶某公司支付的中介費(fèi)共計(jì)518.335024萬元，在扣除約定費(fèi)用后將剩余489.178679萬元轉(zhuǎn)入銳某邦公司賬戶。期間，張曉光還托人聯(lián)系江蘇泰州某運(yùn)輸有限公司（以下簡(jiǎn)稱某運(yùn)輸公司）代開發(fā)票交予重慶某公司。2012年1月，銳某邦公司為此支付某運(yùn)輸公司開票費(fèi)24.88萬元。綜上，張曉光以收取中介費(fèi)的名義實(shí)際占有了重慶某公司國有資產(chǎn)518.335024萬元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人胡某2的證言證明：2011年下半年，重慶某公司在巴西進(jìn)口三船大豆，由于公司自身沒有加工能力，也沒有聯(lián)系到壓榨企業(yè)全部加工，遂決定賣掉一船大豆。其記得張曉光主動(dòng)當(dāng)面和電話向其匯報(bào)，因和某乙公司有關(guān)系，可以賣一船給某乙公司。其與王某1、彭某商議只要不產(chǎn)生虧損，就讓張曉光代表重慶某公司去和某乙公司聯(lián)系銷售，后其陪市領(lǐng)導(dǎo)到巴西考察項(xiàng)目，具體由王某1等人處理，王某1事后告訴其張曉光賣掉這批大豆并有利潤。張曉光銷售這船大豆，沒有向其提出什么要求，其也沒有其他什么承諾，只是在2011年考核時(shí)，張曉光曾提及這件事，說年終考核沒有計(jì)算業(yè)績(jī)，其還解釋說是幫忙重慶某公司銷售，不能算做某甲公司業(yè)務(wù)。張曉光、王某1或者其他公司人員沒有向其匯報(bào)過這筆中介費(fèi)協(xié)議的事情，該筆中介業(yè)務(wù)沒有經(jīng)過公司調(diào)查和集體討論決定，在中介費(fèi)支出單上有其簽字是因?yàn)榍坝胸?cái)務(wù)部把關(guān)，一般情況其不可能逐筆審核。
2.證人王某1的證言證明：2011年，由于重慶某公司購買的6萬噸巴西進(jìn)口大豆已經(jīng)發(fā)貨，在國內(nèi)卻沒有找到加工廠家，只能抓緊轉(zhuǎn)賣不然就有相當(dāng)大虧損，胡某2多次在公司會(huì)議上動(dòng)員大家聯(lián)系買家，最終委托張曉光辦理。后張曉光代表重慶某公司聯(lián)系銷售給某乙公司的東莞公司，并安排劉某1將與東莞公司的銷售合同和與某丙公司的中介協(xié)議拿給其審簽。張曉光的銷售方案保證了胡某2交代過的銷售底價(jià)，且高于市場(chǎng)行情，其通過電話向在巴西出差的胡某2請(qǐng)示，包括中介費(fèi)用重慶某公司實(shí)收每噸4300元，沒有詳細(xì)說明中介單位。在胡某2批準(zhǔn)后，其才同意相關(guān)協(xié)議簽訂和付款。關(guān)于中介費(fèi)一直都是張曉光向其匯報(bào)，劉某1沒有匯報(bào)，只是在加蓋合同專用章時(shí)系劉某1拿給其簽字。張曉光向其匯報(bào)不支付某丙公司中介費(fèi)，大豆交易就做不成，但其不清楚該公司實(shí)際開展哪些中介工作，張曉光也沒有向其匯報(bào)該筆中介費(fèi)最終會(huì)轉(zhuǎn)至銳某邦公司。公司之所以同意支付該筆中介費(fèi)是因?yàn)楣静粫?huì)虧本才“特事特辦”，如果事先知道中介費(fèi)是支付給張曉光，其肯定不會(huì)同意。重慶某公司沒有事先承諾張曉光銷售這批大豆后要進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)，雖然這個(gè)業(yè)績(jī)沒有計(jì)入某甲公司，但重慶某公司領(lǐng)導(dǎo)都是記著張曉光功勞的。在支付中介費(fèi)后，張曉光還提出過要求相應(yīng)獎(jiǎng)勵(lì)，重慶某公司沒有同意。
3.證人彭某的證言證明：2011年在一次會(huì)上，胡某2曾動(dòng)員所有參會(huì)人員幫助重慶某公司銷售一船大豆，最終由張曉光幫公司聯(lián)系銷售給某乙公司。其在該筆業(yè)務(wù)結(jié)算時(shí)看到劉某1提供了一份中介合同，才知道該筆業(yè)務(wù)中有中介費(fèi)，因?yàn)橹薪楹贤呀?jīng)雙方蓋章，其沒有過問該公司是否履行中介職責(zé)。因?yàn)橐话闶堑瓤铐?xiàng)支付完后，交易對(duì)方才將發(fā)票寄送給公司做賬，故財(cái)務(wù)部支付款項(xiàng)時(shí)只審查付款申請(qǐng)單或付款通知書與合同是否一致。支付該筆中介費(fèi)時(shí)，財(cái)務(wù)部沒有收到發(fā)票，只是根據(jù)經(jīng)辦部門提供的合同支付款項(xiàng)。該筆中介費(fèi)的付款申請(qǐng)單上的收款公司與合同上的公司是一致的，并經(jīng)過經(jīng)辦人、分管領(lǐng)導(dǎo)和財(cái)務(wù)部簽字后交胡某2審簽。由于時(shí)間比較久，其記不清為什么會(huì)用某運(yùn)輸公司發(fā)票來做中介費(fèi)的賬，但這樣存在問題，可能財(cái)務(wù)人員只核對(duì)了金額，忽略了單位。中介費(fèi)發(fā)票不可以抵扣稅款，運(yùn)輸發(fā)票可以，該筆運(yùn)輸發(fā)票為重慶某公司抵扣了36.283452萬元稅款。
4.證人李某2（時(shí)任重慶某公司會(huì)計(jì)）的證言證明：2011年12月，其依據(jù)出納提供的付款憑證、票據(jù)制作了支付某丙公司518萬余元的記賬憑證。因出納提供的入賬憑證是運(yùn)輸發(fā)票，并沒有提供業(yè)務(wù)合同，其不知道系中介費(fèi)，故以運(yùn)輸費(fèi)入賬。因?yàn)橹茊蔚钠睋?jù)很多，其可能沒有發(fā)現(xiàn)收款單位與開票公司不同的問題。
5.證人劉某1（時(shí)任重慶某公司油脂采購部副部長(zhǎng)）的證言證明：2011年九十月，張曉光讓劉某2傳給其兩份合同，系張曉光幫助重慶某公司賣一船大豆的銷售合同和中介合同，安排其拿給王某1審簽，后經(jīng)王某1同意加蓋了合同專用章。其不知道這筆銷售是否有中介參與，也沒有受張曉光委托向王某1匯報(bào)該批大豆銷售和中介費(fèi)事宜。因?yàn)槭孪仁瞧涫軓垥怨庵概上蛑貞c某公司辦理的中介合同蓋章事宜，且有中介合同作為付款依據(jù)，故其作為經(jīng)辦人在相應(yīng)的申請(qǐng)支付單上簽字并辦理付款給某丙公司的事宜。記得當(dāng)時(shí)重慶某公司財(cái)務(wù)部要中介費(fèi)發(fā)票，其告訴張曉光，后張曉光說開不出中介費(fèi)發(fā)票，問其運(yùn)輸發(fā)票可不可以，其向財(cái)務(wù)咨詢后回復(fù)可以。
6.證人劉某2（時(shí)任某甲公司員工）的證言證明：張曉光分別與某乙公司和某丙公司事先談好了進(jìn)口大豆銷售和中介費(fèi)合同條款后，安排其分別與某乙公司的王某4和某丙公司的張某4聯(lián)系并完善相關(guān)合同，其將擬好的合同傳真給劉某1加蓋重慶某公司合同專用章。張曉光是以某甲公司總經(jīng)理身份安排其與某乙公司聯(lián)系的。在重慶某公司與某丙公司的中介協(xié)議簽好后，張曉光叫銳某邦公司的財(cái)務(wù)人員計(jì)算將重慶某公司支付給某丙公司的中介費(fèi)轉(zhuǎn)到銳某邦公司需要支付給某丙公司多少稅費(fèi)，后安排其在重慶某公司與某丙公司的中介協(xié)議上修改單價(jià)再傳真給張某4完善協(xié)議，實(shí)際就是扣掉每噸4.5元的稅費(fèi)給某丙公司。因?yàn)槭孪仁怯善渎?lián)系完善的重慶某公司與某丙公司中介協(xié)議事宜，后張曉光安排其聯(lián)系完善銳某邦公司與某丙公司的扣稅協(xié)議只是在中介協(xié)議上修改單價(jià)不復(fù)雜，且張曉光系某甲公司領(lǐng)導(dǎo)，故其沒有拒絕張曉光的安排。
7.證人陳某（時(shí)任某乙公司副總經(jīng)理）的證言證明：2000年左右，其就認(rèn)識(shí)張曉光，2008年張曉光告訴其在和他人合伙做生意，包括糧油業(yè)務(wù)，但沒有說具體經(jīng)營什么公司。2011年8月，張曉光代表重慶某公司主動(dòng)找其商談大豆銷售，當(dāng)時(shí)某乙公司下屬東莞公司正好需要大豆加工，故其召集王某4、東莞公司人員召開視頻會(huì)，將張曉光的報(bào)價(jià)壓低后確定了4380元每噸的購買價(jià)格，后交由東莞公司具體執(zhí)行。該筆業(yè)務(wù)都是與張曉光商談，袁某沒有參與，銳某邦公司也沒有參與該筆業(yè)務(wù)，某乙公司是直接與重慶某公司聯(lián)系，沒有通過中介。其不知道某丙公司，也不清楚張曉光與銳某邦公司的關(guān)系。證人王某4（時(shí)任某乙公司進(jìn)出口部經(jīng)理）、余某（時(shí)任東莞公司董事長(zhǎng)）的證言和證人王某4提供的工作筆記對(duì)相關(guān)情節(jié)予以印證。王某4、余某亦不認(rèn)識(shí)袁某，不知道某丙公司、銳某邦公司，王某4只與重慶某公司劉某2接觸過合同蓋章事宜。
8.證人張某4（時(shí)任某丙公司總經(jīng)理）的證言證明：2009年左右，其經(jīng)朋友介紹找張曉光了解經(jīng)貿(mào)業(yè)務(wù)而相識(shí)，后張曉光幫其促成一筆交易。2011年9月左右，張曉光打電話跟其說有一筆關(guān)聯(lián)交易，讓其幫忙代收代付。其答應(yīng)并提出某丙公司要收取每噸4.5元來抵扣開居間發(fā)票要承擔(dān)5.6%稅率的稅費(fèi)。后雙方簽訂了某丙公司分別與重慶某公司和銳某邦公司的居間協(xié)議，某丙公司在完成代收代付過程中收入29萬余元稅費(fèi)。在這次業(yè)務(wù)前，其不知道銳某邦公司和重慶某公司，也沒有過問張曉光與這兩個(gè)公司的關(guān)系。其原答應(yīng)張曉光由某丙公司開具發(fā)票給重慶某公司，并特意申領(lǐng)了居間發(fā)票，但因?yàn)殇J某邦公司沒有開票給某丙公司，故某丙公司也沒有開給重慶某公司。
9.證人冉某的證言證明：2010年7月到2011年12月，其離開重慶某公司到廈門某丁油脂有限公司任副總經(jīng)理，辦公地點(diǎn)在廈門，不知道重慶某公司的事情，直到2012年才回到重慶某公司。2011年10月或11月，張曉光讓其幫忙開張500多萬元的運(yùn)輸發(fā)票，只說了抬頭開重慶某公司，沒有說開票用途。其沒有仔細(xì)過問，也沒有向重慶某公司匯報(bào)，后幫忙聯(lián)系重慶某公司在上海子公司做調(diào)運(yùn)的顏某開票。張曉光同意按照稅率4.8%支付開票費(fèi)，安排銳某邦公司袁某與其聯(lián)系，后其按照張曉光或者袁某的要求讓顏某將發(fā)票寄到銳某邦公司。
10.證人顏某、左某（某運(yùn)輸公司總經(jīng)理）的證言及左某的銀行賬戶流水證明：2011年11月，顏某應(yīng)冉某的要求，找左某以某運(yùn)輸公司名義代開500萬余元的運(yùn)輸發(fā)票，開票對(duì)方系重慶某公司。左某將發(fā)票寄送給銳某邦公司后，按照4.8%的稅率收取了銳某邦公司24萬余元開票費(fèi)。在抵繳稅款后，左某分得6萬余元，顏某分得1.5萬元。
11.證人袁某的證言證明：其沒有參與幫助重慶某公司銷售6萬噸大豆，以及與重慶某公司商談中介費(fèi)的事情。記得當(dāng)時(shí)張曉光在銳某邦公司說重慶某公司有一批大豆要賣，問他們是否能夠找到買家，由于其有別的業(yè)務(wù)在做就沒有答應(yīng)。后其聽張曉光說這筆業(yè)務(wù)做成了，但不方便直接收取重慶某公司中介費(fèi)，找某丙公司過賬。其記得銳某邦公司曾收到過某運(yùn)輸公司的發(fā)票，但兩家公司之間沒有發(fā)生過運(yùn)輸業(yè)務(wù)，系張曉光談好了開票費(fèi)后，安排其與冉某具體聯(lián)系。其系經(jīng)張曉光同意后在銳某邦公司支付開票費(fèi)的用款單上簽字。在其第一次接受重慶公安機(jī)關(guān)詢問后，張曉光向其了解公安機(jī)關(guān)的詢問內(nèi)容，并教其以后應(yīng)該如何應(yīng)對(duì)調(diào)查，具體內(nèi)容大致為兩個(gè)方面：一是張曉光只是銳某邦公司的顧問，業(yè)務(wù)都是其在負(fù)責(zé)，二是銷售這筆進(jìn)口大豆的傭金是其代表銳某邦公司提出來的。
12.重慶某公司與東莞公司簽訂的《進(jìn)口大豆購銷合同》《出入境檢驗(yàn)檢疫單》及相關(guān)記賬憑證、銀行收款回單、發(fā)票等證明：2011年8月，重慶某公司從巴西進(jìn)口經(jīng)新加坡轉(zhuǎn)運(yùn)，購買了一批大豆。同年9月2日，該公司與東莞公司簽訂購銷合同，約定該公司以每噸4380元單價(jià)銷售該批大豆給東莞公司。同年10月，該批大豆到港核計(jì)實(shí)際重量為6.4791878萬噸。后東莞公司陸續(xù)支付重慶某公司貨款共計(jì)2.8378842564億元。
13.重慶某公司與某丙公司簽訂的《進(jìn)口大豆購銷合同協(xié)議》、某丙公司與銳某邦公司合同簽訂的《進(jìn)口大豆購銷合同協(xié)議》及相關(guān)記賬憑證、銀行收款回單、銀行賬戶流水等證明：2011年9月2日，重慶某公司與某丙公司簽訂合同約定，重慶某公司就上述巴西大豆購銷業(yè)務(wù)支付每噸80元中介費(fèi)給某丙公司。同年9月5日，某丙公司與銳某邦公司簽訂合同約定，某丙公司在收到重慶某公司上述款項(xiàng)后，按每噸75.5元中介費(fèi)支付給銳某邦公司。2011年10月、12月，重慶某公司按協(xié)議分兩次共支付給某丙公司518.335024萬元，某丙公司在收到款項(xiàng)后支付給銳某邦公司489.178679萬元。
14.重慶某公司的《支付款項(xiàng)申請(qǐng)單》和《付款通知書》證明：劉某1、王某1、彭某及胡某2分別在支付某丙公司中介費(fèi)的兩次用款申請(qǐng)單據(jù)上簽字。
15.某運(yùn)輸公司開具的《運(yùn)輸發(fā)票》、銳某邦公司的《支出憑單》及相關(guān)銀行結(jié)算業(yè)務(wù)委托書、銀行賬戶流水證明：2011年12月，某運(yùn)輸公司為重慶某公司開具了運(yùn)輸菜油和豆油的4張發(fā)票，開票金額與中介費(fèi)相同。2012年1月，經(jīng)袁某、張曉光簽字同意，銳某邦公司向某運(yùn)輸公司支付24.88萬元。
16.重慶某公司《關(guān)于張曉光獎(jiǎng)勵(lì)績(jī)效以個(gè)人股份計(jì)入某甲公司的請(qǐng)示》及公文審簽稿證明：2013年5月，經(jīng)重慶某公司人力資源部的分管領(lǐng)導(dǎo)謝某審簽，財(cái)務(wù)部會(huì)簽，該公司向重慶某集團(tuán)請(qǐng)示，按照2011年《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》的約定，擬將張曉光應(yīng)計(jì)發(fā)的獎(jiǎng)勵(lì)績(jī)效和大豆貿(mào)易專項(xiàng)獎(jiǎng)勵(lì)所得103.15萬元，以個(gè)人股份計(jì)入某甲公司，享受資產(chǎn)收益權(quán)，參與公司分紅。
17.上訴人張曉光的供述及辯解：2011年，其以某甲公司總經(jīng)理身份參加重慶某公司經(jīng)營總結(jié)會(huì)，胡某2在會(huì)上講重慶某公司有一船巴西進(jìn)口大豆可能嚴(yán)重虧損，希望參會(huì)的公司領(lǐng)導(dǎo)班子和子公司領(lǐng)導(dǎo)發(fā)揮各自關(guān)系和渠道，在爭(zhēng)取不虧損或少虧損的情況下賣出去。胡某2私下也讓其幫忙銷售，但對(duì)銷售后沒有承諾什么，其表示盡力聯(lián)系。在回到某甲公司北京辦公室后，因該辦公室與銳某邦辦公室在一起，其就同時(shí)對(duì)某甲公司和銳某邦公司所有員工說看誰能夠銷售該筆大豆。后銳某邦公司的袁某稱某乙公司下屬一油脂公司需要大豆但出價(jià)太低，其遂打電話給陳某以銳某邦公司幫重慶某公司銷售大豆的名義磋商，最終某乙公司同意袁某提出的每噸4380元報(bào)價(jià)。同時(shí)，袁某還提出銳某邦公司要收每噸80元中介費(fèi)，其遂給胡某2打電話請(qǐng)示，但因胡某2在巴西出差沒打通，隨后其打電話讓劉某1向王某1請(qǐng)示，還直接向王某1打電話確認(rèn)，其均向劉某1、王某1說清了銷售價(jià)格及支付銳某邦公司每噸80元中介費(fèi)，劉某1、王某1均回復(fù)可以，王某1還說胡某2也同意，但在電話中沒有說明胡某2同意中介費(fèi)給銳某邦。中介費(fèi)合同條款是袁某制定的，應(yīng)該是劉某2或劉某1拿去重慶某公司加蓋合同專用章。因?yàn)橥跄?知道其在銳某邦公司任顧問，故讓其找一家公司中轉(zhuǎn)中介費(fèi)。其找到某丙公司的張某4幫忙中轉(zhuǎn)，并答應(yīng)由銳某邦公司承擔(dān)中轉(zhuǎn)稅費(fèi)，后其安排袁某與張某4具體聯(lián)系。某丙公司沒有開具收重慶某公司中介費(fèi)的發(fā)票，其問彭某怎么辦，彭某讓其找冉某幫忙，后冉某給其介紹某運(yùn)輸公司。其讓袁某具體聯(lián)系開票，并在重慶某公司驗(yàn)證發(fā)票真?zhèn)魏螅才配J某邦公司支付了開票費(fèi)。在當(dāng)年年底，其聽胡某2開會(huì)表揚(yáng)、獎(jiǎng)勵(lì)大豆部雷某銷售這船大豆，其還說過不能獎(jiǎng)勵(lì)雷某，可以獎(jiǎng)勵(lì)某甲公司員工。
三、非法經(jīng)營同類營業(yè)事實(shí)
2010年12月至2013年11月，上訴人張曉光利用其擔(dān)任某甲公司總經(jīng)理，同時(shí)又實(shí)際控制經(jīng)營銳某邦公司的職務(wù)便利，采取將某甲公司的糧油、菜粕銷售給銳某邦公司，銳某邦公司加價(jià)對(duì)外銷售的方式，或者采取將某甲公司購銷大豆業(yè)務(wù)交由銳某邦公司經(jīng)營的方式，獲取非法利益277.5287萬元。具體事實(shí)如下：
（一）2010年12月，某甲公司員工劉某2與靖江某己糧油工業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱某己公司）聯(lián)系銷售毛菜油。同月14日，某甲公司與銳某邦公司簽訂銷售合同，以每噸9350元的價(jià)格向銳某邦公司銷售2000噸毛菜油；同日，銳某邦公司又與某己公司簽訂購銷合同，以每噸9500元的價(jià)格向某己公司銷售2000噸毛菜油。銳某邦公司從中獲利30萬元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人劉某2的證言證明：2010年，其經(jīng)袁某、張曉光面試，到某甲公司北京辦事處從事糧油銷售工作。張曉光安排某甲公司北京辦事處在銳某邦公司辦公室一起辦公，某甲公司北京業(yè)務(wù)員還有蔣某、龔某等人。每天張曉光會(huì)參考鄭州商品交易所菜油期貨和市場(chǎng)行情等定銷售指導(dǎo)價(jià)讓其尋找買家，后其將買家報(bào)價(jià)和購買數(shù)量報(bào)給張曉光，由張曉光決定是否交易。張曉光明確要求某甲公司銷售業(yè)務(wù)都要從銳某邦公司過一下，其與對(duì)方確定購買某甲公司糧油意向后，需要解釋以銳某邦公司名義簽合同，張曉光這樣做可以將銷售中的一部分利潤留在銳某邦公司。其是某甲公司員工，為某甲公司聯(lián)系銷售，因執(zhí)行張曉光的領(lǐng)導(dǎo)要求才負(fù)責(zé)完善將某甲公司糧油通過銳某邦公司對(duì)外銷售的手續(xù)。
2010年12月，其聯(lián)系了某甲公司向某己公司銷售2000噸毛菜油的業(yè)務(wù)。按照上述模式，在與某己公司達(dá)成銷售意向后，其征得吳某同意以銳某邦公司名義簽訂銷售合同，以每噸9500元單價(jià)賣給某己公司。同日，某甲公司又與銳某邦公司簽銷售合同，以每噸9350元單價(jià)賣給銳某邦公司。銳某邦公司從中賺取每噸150元差價(jià)。
2.證人吳某（某己公司員工）的證言證明：2010年12月，某甲公司員工劉某2應(yīng)該在請(qǐng)示了老板后，與其談好了一筆以每噸9500元的單價(jià)購銷2000噸毛菜油的業(yè)務(wù)。在簽合同前，劉某2說貨是銳某邦公司的，其以為某甲公司與銳某邦公司都是重慶某公司下屬的公司，就沒有想那么多，后雙方按合同完成了交易。
3.某甲公司與銳某邦公司簽訂的《銷售合同》、銳某邦公司與某己公司簽訂的《購銷合同》及相關(guān)支付憑證、發(fā)票、提貨單、銀行流水等證明：2010年12月14日，銳某邦公司分別與某甲公司、某己公司簽訂關(guān)于購銷存儲(chǔ)在張家港某庚公司的2000噸散裝進(jìn)口毛菜油協(xié)議，后三方按合同約定付款提貨。
（二）2011年3月，某甲公司員工劉某2與某辛（安徽）糧油工業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱某辛公司）聯(lián)系銷售毛菜油。同月16日、17日，某甲公司先后與銳某邦公司簽訂銷售合同，以每噸9300元和每噸9360元的價(jià)格，分兩次向銳某邦公司銷售各500噸毛菜油；在相同日期，銳某邦公司先后又與某辛公司簽訂購銷合同，以每噸9550元和每噸9650元的價(jià)格，分兩次向某辛公司銷售各500噸毛菜油。銳某邦公司從中分別獲利12.5萬元、14.5萬元，共計(jì)獲利27萬元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人劉某2的證言證明：2011年3月，其聯(lián)系了某甲公司向某辛公司銷售兩筆500噸毛菜油的業(yè)務(wù)。按照上述模式，在與某辛公司達(dá)成銷售意向后，其征得徐某2同意以銳某邦公司名義簽訂銷售合同。因?yàn)殇J某邦公司實(shí)際沒貨，賣給某辛公司的毛菜油貨權(quán)屬于某甲公司，所以就要以銳某邦公司名義與某甲公司簽訂銷售合同，將賣給某辛公司的毛菜油從某甲公司買過來。銳某邦公司與某甲公司和某辛公司的銷售價(jià)格都是由張曉光確定的，第一筆由每噸9300元提高到9550元，第二筆由每噸9360元提高到9650元，銳某邦公司實(shí)際獲得每噸250元和290元差價(jià)。
2.證人徐某2的證言（某辛公司貿(mào)易部經(jīng)理）證明：2011年3月中旬，某甲公司員工劉某2通過電話與其聯(lián)系，說某甲公司有一批菜油銷售。其將劉某2的報(bào)價(jià)壓低到每噸9550元后，劉某2沒有及時(shí)答復(fù)，應(yīng)是請(qǐng)示老板后才回復(fù)同意。同時(shí)，劉某2提出要以銳某邦公司名義來簽合同，其確認(rèn)了銳某邦公司是國家允許經(jīng)營的公司后，與銳某邦簽訂了購銷合同。另一筆500噸毛菜油銷售，也是其與劉某2確定的每噸9650元，后委托同事黃某完善合同簽字手續(xù)。
3.某甲公司與銳某邦公司簽訂的《銷售合同》、銳某邦公司與某辛公司簽訂的《購銷合同》及相關(guān)銀行流水等證明：2011年3月16日、17日，銳某邦公司分別與某甲公司、某辛公司簽訂關(guān)于購銷存儲(chǔ)在張家港某壬公司的兩筆各500噸散裝進(jìn)口毛菜油協(xié)議，后三方按合同約定付款提貨。
（三）2012年4月，某甲公司員工劉某2與岳陽某癸油脂有限公司（以下簡(jiǎn)稱某癸公司）聯(lián)系銷售毛菜油。同月6日、12日，某甲公司先后與銳某邦公司簽訂銷售合同，以每噸1.048萬元和每噸1.054萬元的價(jià)格，分兩次向銳某邦公司銷售各1000噸毛菜油；在相同日期，銳某邦公司先后又與某癸公司簽訂銷售合同，以每噸1.058萬元和1.06萬元的價(jià)格，分兩次向某癸公司銷售各1000噸毛菜油。銳某邦公司從中分別獲利10萬元、6萬元，共計(jì)獲利16萬元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人劉某2的證言證明：2012年4月，其與某癸公司聯(lián)系兩筆各銷售1000噸加拿大進(jìn)口毛菜油業(yè)務(wù)的方式與之前相同。在這兩筆業(yè)務(wù)中，銳某邦公司從中分別賺取每噸100元和60元差價(jià)。
2.某癸公司采購經(jīng)理方某出具的《情況說明》證明：2012年4月6日、12日，該公司先后與銳某邦公司簽訂了兩份各1000噸的加拿大毛菜油購買合同。當(dāng)時(shí)其是從朋友處得到劉某2的聯(lián)系方式，其朋友介紹劉某2是重慶某公司銷售員，至于劉某2以銳某邦公司名義銷售，其認(rèn)為可能是公司有幾塊牌子一套人馬，也沒有多問。
3.某甲公司與銳某邦公司簽訂的《銷售合同》、銳某邦公司與某癸公司簽訂的《購銷合同》及相關(guān)支付憑證、發(fā)票、提貨單、放貨通知、銀行流水等證明：2010年4月6日、12日，銳某邦公司分別與某甲公司、某癸公司簽訂關(guān)于購銷存儲(chǔ)在張家港某壬公司和某庚公司的兩筆各1000噸散裝進(jìn)口毛菜油協(xié)議，后三方按合同付款提貨。
（四）2012年7月2日，某甲公司與銳某邦公司簽訂銷售合同，以每噸1.05萬元的價(jià)格向銳某邦公司銷售1000噸毛菜油。同日，銳某邦公司與湖北某子糧油（集團(tuán)）有限公司武漢辦事處（以下簡(jiǎn)稱某子公司）簽訂銷售合同，以每噸1.056萬元的價(jià)格向某子公司銷售1000噸毛菜油。銳某邦公司從中獲利6萬元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.某甲公司與銳某邦公司簽訂的《銷售合同》、銳某邦公司與某子公司簽訂的《銷售合同》及相關(guān)提貨單證明：2012年7月2日，銳某邦公司分別與某甲公司、某子公司簽訂關(guān)于購銷存儲(chǔ)在張家港某壬公司1000噸散裝進(jìn)口毛菜油協(xié)議，銳某邦公司將從某甲公司的購買單價(jià)每噸1.05萬元提高到1.056萬元銷售給某子公司，并約定款到發(fā)貨。同月4日，某甲公司和銳某邦公司分別向倉儲(chǔ)公司確認(rèn)發(fā)貨。
2.某子公司出具的《商務(wù)函》、銳某邦公司銀行流水證明：2012年7月2日至4日，某子公司通過出納個(gè)人卡支付定金和貨款給銳某邦公司，后銳某邦公司支付了某甲公司貨款。
（五）2013年11月25日，銳某邦公司與原江蘇某丑油脂有限公司（以下簡(jiǎn)稱某丑公司）簽訂銷售合同，以每噸7740元的價(jià)格向某丑公司銷售300噸毛菜油。次日，某甲公司與銳某邦公司簽訂銷售合同，以每噸7710元的價(jià)格向銳某邦公司銷售300噸毛菜油。銳某邦公司從中獲利9000元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.某甲公司與銳某邦公司簽訂的《銷售合同》、銳某邦公司與某丑公司簽訂的《銷售合同》證明：2013年11月25日、26日，銳某邦公司先后分別與某丑公司、某甲公司簽訂關(guān)于購銷存儲(chǔ)在張家港某庚公司的300噸散裝加拿大一號(hào)毛菜油協(xié)議。銳某邦公司將從某甲公司購買的單價(jià)每噸7710元，提高到7740元銷售給某丑公司。
2.銳某邦公司銀行流水證明：2013年11月26日，銳某邦公司收到某丑公司全部貨款232.2萬元，遂轉(zhuǎn)給某甲公司231.3萬元。
（六）2011年5月，上訴人張曉光被廈門某丁油脂有限公司（以下簡(jiǎn)稱某丁公司）聘為顧問，為該公司經(jīng)營決策提供參考。2011年9月，某甲公司委托重慶某公司從加拿大一公司代理進(jìn)口菜籽。2011年底，張曉光安排袁某等人謊稱該批菜籽系某乙公司下屬的銳某邦公司委托重慶某公司代理進(jìn)口，與某丁公司磋商加工事宜。2012年1月，在張曉光安排下，某丁公司先后分別與銳某邦公司、重慶某公司簽訂加工菜籽的相關(guān)協(xié)議，約定由某丁公司加工該批菜籽，銳某邦公司收取某丁公司分別與銳某邦公司和重慶某公司約定的加工費(fèi)等費(fèi)用差價(jià)的55%。2012年5月，在張曉光安排下，某甲公司與銳某邦公司簽訂合作協(xié)議，約定某甲公司委托銳某邦公司尋找菜籽加工廠，銳某邦公司將獲得的前述差價(jià)的55%轉(zhuǎn)回某甲公司，簽約時(shí)間倒簽至2012年1月。某丁公司在加工菜籽期間，發(fā)現(xiàn)貨權(quán)屬于重慶某公司，沒有實(shí)際履行與銳某邦公司簽訂的菜籽加工合同。
2012年2月，某丁公司提出收購此次菜籽加工后所產(chǎn)生的菜粕。在張曉光的安排下，某甲公司將3.3萬噸菜粕以每噸1920元出售給銳某邦公司，銳某邦公司將其中2.3萬噸菜粕以每噸1940元出售給某丁公司，剩余菜粕以每噸1955元價(jià)格出售給某丁公司。銳某邦公司從中獲利81萬元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人袁某的證言證明：由于銳某邦公司資金規(guī)模小，在銀行沒有信用額度開具信用證，故主要從事幫國外糧油供應(yīng)商尋找中國買家的中介業(yè)務(wù)，收取國外公司中介費(fèi)。2011年9月，其受張曉光安排幫助加拿大一公司與重慶某公司簽訂一份進(jìn)口5.5萬噸菜籽合同，銳某邦公司關(guān)聯(lián)賬戶收到加拿大公司支付的13萬余美元傭金。在該筆業(yè)務(wù)中，銳某邦公司是中介，重慶某公司是買家，并非銳某邦公司轉(zhuǎn)讓給重慶某公司業(yè)務(wù)，其也沒有聽說重慶某公司答應(yīng)給銳某邦公司中介費(fèi)，其也沒有與劉某1商談過委托進(jìn)口事宜。與此同時(shí)，其受張曉光安排與某丁公司洽談菜籽委托加工，并謊稱銳某邦公司系某乙公司參股公司，以及上述進(jìn)口菜籽系銳某邦委托重慶某公司代理進(jìn)口。2012年1月10日，在張曉光操作下，銳某邦公司先與某丁公司簽訂委托加工合同，11日重慶某公司與某丁公司簽訂委托加工合同；11日，銳某邦公司還與某丁公司簽訂補(bǔ)充協(xié)議，最終約定將兩個(gè)委托加工合同差價(jià)的55%歸銳某邦公司。2012年2月，其受張曉光安排與蘇某商談，先以每噸1940元的價(jià)格將上述菜籽加工后的部分菜粕賣給某丁公司。在蘇某想買下剩余菜粕時(shí)，其又按張曉光提出“菜粕行情看漲，某乙公司的‘崔總’已經(jīng)答應(yīng)將其余菜粕賣給別人”的說辭討價(jià)還價(jià)，最終經(jīng)張曉光同意以每噸1955元的價(jià)格將剩余菜粕賣給某丁公司。后銳某邦公司與某甲公司簽訂銷售合同，完善上述菜粕的貨權(quán)轉(zhuǎn)讓。某甲公司以每噸1920元的價(jià)格將菜粕銷售給銳某邦公司是張曉光定的，其是按指示完善合同蓋章手續(xù)，沒有與劉某1事先商談過價(jià)格。2012年3月，應(yīng)某丁公司要求，重慶某公司才出具授權(quán)函，確定由銳某邦公司負(fù)責(zé)菜粕銷售并收款。2012年5月，張曉光發(fā)郵件安排其檢查修改某甲公司委托銳某邦公司代為尋找菜籽加工廠的合作協(xié)議，該合作協(xié)議的簽訂時(shí)間被倒簽至2012年1月10日。
張曉光安排某甲公司北京辦事處人員在銳某邦公司辦公室一起辦公。劉某2是某甲公司招聘員工，沒有在銳某邦公司領(lǐng)取工資，張曉光安排劉某2所做工作代表某甲公司。2010年下半年開始，張曉光要求其跟劉某2學(xué)習(xí)做國內(nèi)糧油銷售，讓其和劉某2等人先在國內(nèi)市場(chǎng)尋找購買菜油的下家詢價(jià)，將價(jià)格報(bào)給張曉光確定交易價(jià)格，再找上家某甲公司低價(jià)購買，銳某邦公司從中賺取差價(jià)。
在公安機(jī)關(guān)調(diào)查本案后，張曉光囑咐其辯稱重慶某公司沒有代加工菜籽渠道，銳某邦公司是因?yàn)榻o重慶某公司介紹加工渠道才收取費(fèi)用。但是，張曉光作為某丁公司顧問，同時(shí)又是某甲公司總經(jīng)理，可以直接將兩家公司聯(lián)系到一起做業(yè)務(wù)，不需要銳某邦公司中介。張曉光控制整個(gè)業(yè)務(wù)鏈條，將銳某邦公司硬插到國有公司業(yè)務(wù)中賺取利潤是不合理的。
2.證人劉某2的證言證明：2011年底，其聽張曉光說準(zhǔn)備以某甲公司名義從加拿大進(jìn)口菜籽加工，但某甲公司信用證額度不夠，只能以重慶某公司名義進(jìn)口。張曉光安排袁某聯(lián)系加拿大公司，這樣銳某邦公司就可以收取加拿大公司中介費(fèi)。2011年12月，張曉光作為某丁公司顧問，讓其和袁某等人冒充某乙公司下屬銳某邦公司的員工，到某丁公司與蘇某等人洽談該批菜籽到港接收和委托加工事宜。在張曉光的操作下，2012年1月10日、11日，某丁公司先后分別與銳某邦公司、重慶某公司簽訂兩份委托加工協(xié)議、一份補(bǔ)充協(xié)議。張曉光安排劉某2將某丁公司與重慶某公司的委托加工協(xié)議傳真給劉某1蓋章。2012年2月初，該批菜籽到達(dá)廈門東渡港口，張曉光安排劉某2負(fù)責(zé)辦理報(bào)關(guān)手續(xù)，袁某負(fù)責(zé)與蘇某商談菜粕銷售事宜。同年2月23日，張曉光確定由某甲公司將該批菜粕以每噸1920元的價(jià)格銷售給銳某邦公司；3月15日，應(yīng)某丁公司要求，重慶某公司發(fā)函明確銳某邦公司負(fù)責(zé)銷售菜粕并收款。同年5月9日，張曉光通過電子郵箱將某甲公司委托銳某邦公司代為尋找菜籽加工廠的合作協(xié)議發(fā)給其檢查修改表述問題；5月10日至11日，為了避免傳真時(shí)間顯示在該份協(xié)議上，張曉光特別安排其專程乘飛機(jī)到重慶找劉某1蓋章。該協(xié)議簽訂時(shí)間標(biāo)注為2012年1月10日，是張曉光為了解決某丁公司與銳某邦公司對(duì)于這批菜籽的貨權(quán)爭(zhēng)議而倒簽時(shí)間。
3.證人劉某1的證言證明：2011年9月16日，重慶某公司與加拿大一公司簽訂了一份進(jìn)口菜籽的業(yè)務(wù)合同，是張曉光聯(lián)系的，業(yè)務(wù)是某甲公司委托重慶某公司代理進(jìn)口的。后重慶某公司及某甲公司與某丁公司、銳某邦公司簽訂的相關(guān)協(xié)議都是張曉光在負(fù)責(zé)，其沒有參與協(xié)議條款的商談。雖然當(dāng)時(shí)張曉光只是任某甲公司總經(jīng)理，但由于某甲公司在銀行的信用額度有限，為了讓張曉光完成目標(biāo)考核任務(wù)，重慶某公司授權(quán)張曉光可以用重慶某公司名義對(duì)外商簽經(jīng)營合同。某甲公司委托銳某邦公司代為尋找菜籽加工廠的合作協(xié)議不是2012年1月10日簽訂的，應(yīng)該是幾個(gè)月后劉某2拿到重慶找其蓋的章，之前其并不知道銳某邦公司將加工菜籽55%的差價(jià)利潤轉(zhuǎn)給某甲公司的事情。因該份協(xié)議加蓋某甲公司的合同專用章，由某甲公司決定，其沒有向重慶某公司匯報(bào)。
某甲公司對(duì)外購銷糧油產(chǎn)品及價(jià)格由張曉光決定。銳某邦公司袁某與其對(duì)接過糧油購銷業(yè)務(wù)，但袁某報(bào)價(jià)后，其需要向張曉光匯報(bào)，由張曉光確定交易價(jià)格。劉某2所聯(lián)系的銷售業(yè)務(wù)屬于某甲公司，只要張曉光同意交易，并會(huì)通知其在銷售合同上蓋章。
4.證人蘇某（某丁公司總裁）的證言證明：2011年，其通過冉某介紹認(rèn)識(shí)張曉光，聘任張曉光作該公司顧問；應(yīng)張曉光要求，某丁公司與銳某邦公司簽訂《咨詢協(xié)議書》，將顧問費(fèi)直接轉(zhuǎn)入張曉光個(gè)人賬戶。同年12月左右，某丁公司向張曉光咨詢是否可以進(jìn)口菜籽自行加工，張曉光說風(fēng)險(xiǎn)較大，后促成某丁公司加工銳某邦公司進(jìn)口菜籽。張曉光介紹銳某邦公司系某乙公司的子公司，并讓其與袁某具體聯(lián)系加工事宜。在張曉光的建議下，該公司于2012年1月10日、11日，先后與菜籽貨權(quán)所屬的銳某邦公司，以及代理菜籽進(jìn)口的重慶某公司，分別簽訂了進(jìn)口菜籽委托加工合同書和補(bǔ)充協(xié)議。將某丁公司收取銳某邦公司每噸165元的加工費(fèi)提高到收取重慶某公司每噸200元的加工費(fèi)，并將其中差價(jià)55％給銳某邦公司、45％給某丁公司的方案，是張曉光從中協(xié)調(diào)確定的。2012年2月，其與張曉光、袁某和劉某2等人在廈門商談購買菜粕事宜。雙方先確定了2.3萬噸按照1940元每噸購買，后其聽說這批菜粕剩余1萬噸已經(jīng)由某乙公司賣給了其他公司，如果某丁公司要買需承擔(dān)某乙公司的違約金，袁某提價(jià)到1960元每噸，經(jīng)協(xié)商確定其余菜粕按照1955元每噸購買。在向銳某邦公司支付菜粕銷售款時(shí)，某丁公司發(fā)現(xiàn)該批菜籽的報(bào)關(guān)手續(xù)是由重慶某公司辦理，并經(jīng)電話咨詢確定該批菜籽貨權(quán)屬于重慶某公司，就要求銳某邦公司提供書面授權(quán)委托函。2012年3月15日，重慶某公司只出具了委托銳某邦公司負(fù)責(zé)銷售菜粕及收款的函。在某丁公司知道菜籽貨權(quán)歸屬后，沒有執(zhí)行該公司與銳某邦公司簽訂的菜籽委托加工合同和補(bǔ)充協(xié)議，只是按該公司與重慶某公司簽訂的菜籽委托加工合同執(zhí)行。菜粕銷售合同約定的3.3萬噸貨款，某丁公司已經(jīng)支付給銳某邦公司，只是實(shí)際加工后多產(chǎn)生的1969噸菜粕的購銷問題處于某丁公司與重慶某公司的仲裁中，尚未支付。其系在2012年5月左右重慶某公司派人處理與某丁公司的后續(xù)事宜時(shí)才認(rèn)識(shí)劉某1，劉某1沒有參與某丁公司與重慶某公司菜籽加工以及菜粕銷售的合同商談。
5.重慶某公司與加拿大公司簽訂的《銷售合同》、與某甲公司簽訂的《代理進(jìn)口協(xié)議》及相關(guān)進(jìn)口關(guān)稅繳款書和發(fā)票等證明：2011年9月，某甲公司委托重慶某公司向加拿大一公司代理進(jìn)口5.5萬噸菜籽，到港后實(shí)際重量為6.0896135萬噸。
6.袁某提供的與加拿大公司洽談進(jìn)口菜籽的電子郵件證明：2011年9月，袁某幫重慶某公司與加拿大一公司聯(lián)系洽談進(jìn)口5.5萬噸菜籽，約定每噸2.3美元傭金給張曉光在維京群島注冊(cè)的離島公司。
7.銳某邦公司與某丁公司簽訂的《進(jìn)口菜籽委托加工合同書》《補(bǔ)充協(xié)議》、重慶某公司與某丁公司簽訂的《進(jìn)口菜籽委托加工合同書》及相關(guān)提貨單、支付憑證等證明：2012年1月10日，銳某邦公司與某丁公司約定將通過代理進(jìn)口的上述加拿大菜籽委托給某丁公司加工生產(chǎn)。次日，重慶某公司與某丁公司就該批菜籽簽訂委托加工協(xié)議，將加工費(fèi)由每噸165元提高到200元，將裝卸、倉儲(chǔ)和運(yùn)輸?shù)荣M(fèi)用由每噸60元提高到75元。同日，銳某邦公司與某丁公司補(bǔ)充約定，將上述差價(jià)的55%歸銳某邦公司、45%歸某丁公司。后某丁公司只按與重慶某公司簽訂的委托加工合同等協(xié)議進(jìn)行加工生產(chǎn)并收取了加工費(fèi)用。
8.某甲公司與銳某邦公司簽訂的《進(jìn)口1號(hào)加拿大菜籽合作協(xié)議》、劉某2提供的該協(xié)議的修改照片和與張曉光的電子郵件、機(jī)票照片等證明：2012年5月10日至11日，在張曉光的安排下，劉某2修改檢查了該份協(xié)議的表述，并乘飛機(jī)到重慶蓋章。該協(xié)議的內(nèi)容為銳某邦公司負(fù)責(zé)為某甲公司進(jìn)口加拿大菜籽尋找加工廠，落款簽約時(shí)間為同年1月10日；但該協(xié)議卻約定將1月10日和11日，某丁公司分別與銳某邦公司和重慶某公司簽訂的菜籽委托加工合同差價(jià)的55%，由銳某邦公司支付給某甲公司。
9.銳某邦公司分別與某丁公司、某甲公司簽訂的《銷售合同》及相關(guān)支付憑證、發(fā)票等證明：2012年2月10日，銳某邦公司與某丁公司約定銷售菜粕3.3萬噸，其中2.3萬噸以每噸1940元計(jì)價(jià)，其余以每噸1955元計(jì)價(jià)。同月23日，某甲公司與銳某邦公司約定銷售菜粕3.3萬噸，以每噸1920萬元計(jì)價(jià)。后某丁公司陸續(xù)向銳某邦公司付款6417萬元，銳某邦公司再陸續(xù)向某甲公司支付6336萬元，銳某邦公司賺取差價(jià)81萬元。
10.重慶某公司出具的《函》證明：2012年3月15日，重慶某公司給某丁公司去函稱，銳某邦公司負(fù)責(zé)前述進(jìn)口菜籽加工后菜粕的銷售及收款。同月27日，重慶某公司給某丁公司去函稱，該進(jìn)口菜籽所有產(chǎn)品均為重慶某公司所有，任何加工產(chǎn)品的出庫均需憑重慶某公司開具的提貨單通知。
11.某丁公司與銳某邦公司簽訂的《咨詢協(xié)議書》及相關(guān)銀行轉(zhuǎn)賬截圖證明：2011年5月，某丁公司聘請(qǐng)銳某邦公司作為咨詢顧問機(jī)構(gòu)，為某丁公司提供經(jīng)營決策參考，并每月向張曉光支付4萬元咨詢費(fèi)。
12.上訴人張曉光的供述和辯解：2011年，其任某丁公司顧問，并收取咨詢費(fèi)。2011年9月，銳某邦公司同加拿大一公司洽談進(jìn)口菜籽5.5萬噸，同時(shí)重慶某公司為追求業(yè)務(wù)量也希望進(jìn)口菜籽，其就讓劉某1與袁某磋商；因銳某邦公司沒有足夠外匯額度，故確定銳某邦公司將進(jìn)口菜籽業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給重慶某公司，銳某邦公司幫助代理銷售加工后的菜粕。2011年下半年，某丁公司取得進(jìn)口菜籽加工資質(zhì)，其就向某丁公司介紹這批進(jìn)口菜籽加工業(yè)務(wù)，具體由袁某與某丁公司談判。雙方先談成加工費(fèi)每噸165元，后蘇某要求提高至每噸200元，并要修改部分加工指標(biāo)。如按照某丁公司要求，重慶某公司將沒有利潤，故重慶某公司要求銳某邦公司和某丁公司談判，將提高加工費(fèi)的一部分給銳某邦公司，再轉(zhuǎn)給重慶某公司，該方案是其和劉某1提出的。2012年，重慶某公司委托銳某邦公司銷售菜粕，后某甲公司將菜粕賣給銳某邦公司，由銳某邦公司提價(jià)賣給某丁公司，這部分差價(jià)是銳某邦接受委托銷售應(yīng)得的利潤。
（七）2011年初，上訴人張曉光以某甲公司總經(jīng)理的身份參加某集團(tuán)總結(jié)會(huì)，受重慶某公司董事長(zhǎng)胡某2委托，為江蘇某油脂有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱江蘇某公司，系重慶某公司的出資企業(yè)）購買1萬噸大豆用于壓榨試機(jī)。2011年3月7日，在張曉光的安排下，銳某邦公司與江蘇某公司簽訂單價(jià)為每噸4260元的進(jìn)口大豆代購合同。同月21日，銳某邦公司與某乙公司下屬的中央儲(chǔ)備糧某直屬庫（以下簡(jiǎn)稱某直屬庫）簽訂單價(jià)為每噸4130元的進(jìn)口大豆購銷合同。后三方實(shí)際交易大豆8971.44噸，銳某邦公司從中獲利116.6287萬元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.證人龍某（江蘇某公司原執(zhí)行董事）的證言證明：大概在2011年2月底，某集團(tuán)總結(jié)大會(huì)后，其向胡某2提出江蘇某公司購買的壓榨機(jī)設(shè)備安裝結(jié)束，需要買1萬噸大豆原材料進(jìn)行調(diào)試。胡某2當(dāng)著集團(tuán)班子成員的面安排某甲公司總經(jīng)理張曉光，由某甲公司負(fù)責(zé)聯(lián)系采購，購貨資金由某集團(tuán)出，當(dāng)時(shí)張曉光答應(yīng)了。后其與張曉光商談按照市場(chǎng)行情購買大豆，張曉光以某甲公司購買大豆在提貨方面有困難為由，提出江蘇某公司與銳某邦公司簽訂代購協(xié)議。其了解到銳某邦公司的代購價(jià)格基本是當(dāng)時(shí)市場(chǎng)價(jià)，且張曉光也保證貨能及時(shí)到位，故其同意由銳某邦公司代購。期間因?yàn)榇蠖沟臄?shù)量及價(jià)格發(fā)生了變化，江蘇某公司和銳某邦公司還重新簽訂了代購合同。其不清楚銳某邦公司的具體情況，只知道是張曉光介紹的公司。其聽張某5說該筆業(yè)務(wù)是與一個(gè)叫劉某2的人聯(lián)系的。
2.證人張某5（江蘇某公司業(yè)務(wù)部經(jīng)理）的證言證明：江蘇某公司與某甲公司一樣都是重慶某公司的下屬國有企業(yè)。2011年，其受龍某安排，與劉某2聯(lián)系為江蘇某公司采購進(jìn)口大豆事宜。在江蘇某公司與銳某邦公司簽訂了代購合同后，銳某邦公司先聯(lián)系某寅海產(chǎn)食品有限公司（以下簡(jiǎn)稱某寅公司）作為供貨方。為了符合進(jìn)口加工的政策規(guī)定，江蘇某公司還與某寅公司簽訂了大豆購銷合同，但該合同不作為江蘇某公司與銳某邦公司代購進(jìn)口大豆的結(jié)算依據(jù)。后因存在貨物轉(zhuǎn)運(yùn)及檢驗(yàn)檢疫問題，銳某邦公司又聯(lián)系了某乙公司某直屬庫作為供貨方。期間，由于進(jìn)口大豆價(jià)格下降，江蘇某公司還與銳某邦公司協(xié)商修改了代購合同。在該筆業(yè)務(wù)聯(lián)系過程中，劉某2沒有明確說過他是哪家公司的人員，但其記得在之前龍某向其介紹過劉某2是某甲公司員工，當(dāng)時(shí)其心里對(duì)劉某2代表銳某邦公司聯(lián)系業(yè)務(wù)產(chǎn)生過疑問，但其沒有把這個(gè)問題向龍某提出來。其沒有與在代購合同上簽字的銳某邦公司的袁某聯(lián)系過。
3.證人劉某2的證言證明：2011年2月底3月初左右，張曉光在北京某甲公司辦公室里講江蘇某公司需要購買1萬噸大豆用于壓榨試機(jī)，叫其和袁某各自去市場(chǎng)上尋找貨源。其和袁某都聯(lián)系了某寅公司，因其已經(jīng)問好了價(jià)格和到貨港口等條件，袁某知道后就退出了。其經(jīng)張曉光同意后，與江蘇某公司完善進(jìn)口大豆代購合同的簽訂事宜。因張曉光要求將某甲公司業(yè)務(wù)從銳某邦公司過一下，故該代購合同由銳某邦公司與江蘇某公司簽訂，并交給袁某簽字蓋章。后因貨物轉(zhuǎn)運(yùn)等問題，某寅公司的銷售合同無法履行，并因大豆價(jià)格下降，銳某邦公司與江蘇某公司重新簽訂了代購合同，把單價(jià)下調(diào)。后張曉光讓其和某乙公司王某4聯(lián)系購買大豆。其按張曉光的指示負(fù)責(zé)完善銳某邦公司與某乙公司某直屬庫的大豆購銷合同，并告訴過王某4銳某邦公司購買大豆的貨物流向是江蘇某公司。因?yàn)橐话闶窍瓤詈筘?，所以某乙公司并沒有過分在意貨物流向與購買方不一致的問題。
4.證人尹某（某寅公司業(yè)務(wù)員）的證言證明：2011年二三月，重慶某公司的劉某2與其聯(lián)系購買1萬噸大豆，并說明該筆業(yè)務(wù)由銳某邦公司來進(jìn)行合同操作，大豆由江蘇某公司負(fù)責(zé)加工生產(chǎn)，但沒有說明銳某邦公司與江蘇某公司是什么關(guān)系。后某寅公司與銳某邦公司簽訂了購銷合同，后雙方因故終止了合同履行。某寅公司與江蘇某公司簽訂的大豆購銷合同及取消合同協(xié)議不是其經(jīng)手辦理的，可能是公司物流部門為了完善轉(zhuǎn)運(yùn)手續(xù)，必須由貨權(quán)方與加工方簽訂相應(yīng)購銷合同。其是在某寅公司與銳某邦公司簽訂大豆購銷合同之后，經(jīng)劉某2介紹才認(rèn)識(shí)銳某邦公司的袁某的。
5.證人陳某的證言證明：2011年，某乙公司下屬的某直屬庫曾和銳某邦公司做過一筆大豆業(yè)務(wù)。當(dāng)時(shí)是張曉光與其直接聯(lián)系并確定的價(jià)格，印象中該筆業(yè)務(wù)袁某沒有和其聯(lián)系過，即使有過聯(lián)系，也是在張曉光聯(lián)系后，委派袁某具體經(jīng)辦。當(dāng)時(shí)張曉光沒有表明代表哪家公司購貨，直到其與張曉光商談好后，才出現(xiàn)銳某邦公司來簽購銷合同。這次銷售貨物其沒有必要了解張曉光的具體身份，只要確保其公司在經(jīng)營上沒有風(fēng)險(xiǎn)就行。
6.證人王某4的證言證明：某乙公司在2011年出售大豆給銳某邦公司的業(yè)務(wù)是陳某和買方談好數(shù)量和單價(jià)后，交給其與劉某2聯(lián)系確認(rèn)合同條款有沒有錯(cuò)誤。劉某2這次是幫銳某邦公司聯(lián)系購買大豆，由于該筆業(yè)務(wù)系其公司對(duì)外出售大豆，只要買方先行支付保證金并按期付款，其公司并不會(huì)過多考慮買方到底是什么公司或是什么人。如果業(yè)務(wù)系購買大豆，則其公司會(huì)更多考慮賣方公司情況，因?yàn)槠涔鞠戎Ц侗ＷC金后，還要擔(dān)心對(duì)方是否能夠按時(shí)發(fā)貨。
7.銳某邦公司與江蘇某公司簽訂的《進(jìn)口大豆代購合同》《進(jìn)口大豆代購合同補(bǔ)充協(xié)議》和相關(guān)變更確認(rèn)書、申請(qǐng)流動(dòng)資金的報(bào)告、付款通知書、銀行支付憑證、發(fā)票等證明：2011年3月3日至8日，兩家公司經(jīng)過協(xié)商，確定江蘇某公司委托銳某邦公司進(jìn)口大豆1萬噸，單價(jià)從每噸4310元降為4260元。袁某在兩份《進(jìn)口大豆代購合同》上簽字。同月22日，因大豆流向等問題，兩家公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，銳某邦公司從某乙公司代購大豆9031噸。后江蘇某公司向重慶某公司申請(qǐng)資金支付了該批大豆貨款并承擔(dān)了相應(yīng)運(yùn)費(fèi)。
8.某寅公司與江蘇某公司簽訂的《大豆購銷合同》及相關(guān)取消合同協(xié)議、更改進(jìn)口大豆流向的申請(qǐng)、進(jìn)境動(dòng)植物檢疫許可證、大豆物流運(yùn)輸考查結(jié)果情況匯報(bào)等證明：2011年3月，為向出入境檢驗(yàn)檢疫局申請(qǐng)變更進(jìn)口大豆銷售流向，上述兩家公司簽訂大豆購銷合同，后又取消合同。
9.某乙公司《合同執(zhí)行通知單》、某直屬庫與銳某邦公司簽訂的《進(jìn)口大豆購銷合同》及相關(guān)銀行支付憑證、發(fā)票等證明：2011年3月21日，某乙公司通知某直屬庫執(zhí)行該庫與銳某邦公司大豆購銷合同。該合同約定某直屬庫向銳某邦公司銷售大豆9031噸，單價(jià)每噸4130元。后銳某邦公司向某直屬庫支付了該批大豆貨款并承擔(dān)了相應(yīng)運(yùn)費(fèi)。
10.某直屬庫出具的《提貨單》《大豆提貨數(shù)量確認(rèn)書》和江蘇某公司《采購入庫單》等證明：2011年4月至6月，江蘇某公司從某直屬庫實(shí)際提取大豆8971.44噸。按江蘇某公司分別與銳某邦公司和某直屬庫簽訂的大豆購銷協(xié)議的單價(jià)差每噸130元計(jì)算，銳某邦公司獲取利潤116.6287萬元。
11.上訴人張曉光的供述和辯解：2011年2月，在重慶某公司及各子公司的經(jīng)營總結(jié)會(huì)后，胡某2當(dāng)著王某1、冉某、胡某1等人的面要其在市場(chǎng)上幫江蘇某公司買進(jìn)口大豆來進(jìn)行壓榨，盈虧與其無關(guān)。其回到北京銳某邦辦公室對(duì)所有人講了此事，并還提醒業(yè)務(wù)員現(xiàn)在買大豆壓榨是賠錢業(yè)務(wù)，不要?jiǎng)袢思屹I，只要幫忙找到賣家，價(jià)格由江蘇某公司直接與賣家聯(lián)系，后銳某邦公司找到賣家。直到發(fā)貨出現(xiàn)問題，其才知道賣家是某寅公司，并經(jīng)其協(xié)調(diào)退款解決。后來龍某和胡某2還是請(qǐng)其個(gè)人幫忙介紹大豆賣家，但之后都是袁某在聯(lián)系，其不清楚具體情況。其沒有參與從某直屬庫購銷大豆的合同商談。
另查明：2013年7月，廈門市公安局經(jīng)偵支隊(duì)向重慶市公安局經(jīng)偵總隊(duì)移送張曉光涉嫌利用某甲公司總經(jīng)理的職務(wù)便利將菜粕加工、大豆采購和銷售的業(yè)務(wù)交由其親屬公司非法經(jīng)營牟利的案件線索。經(jīng)立案?jìng)刹?，張曉光?016年7月被抓獲。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1.公安機(jī)關(guān)出具的《人口信息查詢記錄》證明：上訴人張曉光的自然身份情況。
2.偵查機(jī)關(guān)出具的《接受刑事案件登記表》《立案決定書》《抓獲經(jīng)過》證明：2013年8月、2016年8月，重慶市公安局、重慶市人民檢察院第一分院分別對(duì)張曉光涉嫌犯罪立案?jìng)刹椤?016年7月6日，張曉光被辦案民警抓獲歸案。
3.廈門市公安局經(jīng)偵支隊(duì)出具的《關(guān)于向重慶市公安局移送案件線索的函》及相關(guān)詢問筆錄和書證等證明：2013年6月底，廈門公安機(jī)關(guān)掌握了張曉光在向某丁公司銷售菜粕和為江蘇某公司購買大豆過程中利用銳某邦公司賺取差價(jià)，以及在操作重慶某公司業(yè)務(wù)中利用某丙公司收取中介費(fèi)的涉嫌犯罪的線索，后移送重慶市公安局經(jīng)偵總隊(duì)。
針對(duì)上訴人張曉光及其辯護(hù)人提出的辯解、辯護(hù)意見，根據(jù)本案的事實(shí)和證據(jù)，依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，本院評(píng)議如下：
一、關(guān)于上訴人張曉光及其辯護(hù)人提出的張曉光不是某甲公司總經(jīng)理，只是咨詢顧問的意見。經(jīng)查，第一，2010年，重慶某公司與張曉光簽訂了《聘任協(xié)議》，作出了《關(guān)于張曉光同志職務(wù)聘任的通知》，正式聘任張曉光擔(dān)任全資國有子公司某甲公司的總經(jīng)理，并且按照《張曉光2010年工資報(bào)酬與績(jī)效考核實(shí)施辦法》和2011年、2012年《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》對(duì)張曉光進(jìn)行績(jī)效考核。雖然《聘任協(xié)議》沒有落款時(shí)間，但證人李某1、謝某和胡某2的證言均證明簽訂時(shí)間為2010年并非事后補(bǔ)簽，相關(guān)任職通知和考核實(shí)施辦法也印證了該簽署時(shí)間?！镀溉螀f(xié)議》明確約定給張曉光發(fā)放的基本年薪包括“五險(xiǎn)一金”“個(gè)人所得稅”中應(yīng)由公司繳納部分，故公司不再為張曉光單獨(dú)繳納社保系基于雙方對(duì)薪酬支付方式的約定，并非由于張曉光所辯解的顧問身份。重慶某公司黨政聯(lián)席會(huì)等相關(guān)會(huì)議記錄證明，2010年1月至6月，該公司領(lǐng)導(dǎo)集體研究了組建某甲公司并聘任張曉光任總經(jīng)理的相關(guān)議題，沒有任職當(dāng)天的會(huì)議記錄并不實(shí)質(zhì)影響任命文件的效力，辯護(hù)人所提張曉光任職沒有經(jīng)過公司領(lǐng)導(dǎo)集體討論，不符合任命程序的意見不成立。第二，辯護(hù)人提交的《商務(wù)咨詢協(xié)議》約定，2012年某甲公司應(yīng)向銳某邦公司每月支付9.3195萬元咨詢費(fèi)，但辯護(hù)人提交的銀行支付憑證卻記載，當(dāng)年5月前每月向張曉光發(fā)放咨詢費(fèi)10.062萬元，6月后才改為每月9.3195萬元，兩份證據(jù)之間存在矛盾。法庭補(bǔ)充核實(shí)的2010年至2012年的《薪酬兌付補(bǔ)充協(xié)議》及相關(guān)銀行支付憑證證明，張曉光與重慶某公司約定，為獲得稅后純收入以工資和咨詢費(fèi)方式發(fā)放薪酬，實(shí)際發(fā)放的賬目與《聘任協(xié)議》《張曉光2010年工資報(bào)酬與績(jī)效考核實(shí)施辦法》和《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》約定的薪酬數(shù)額一致，并且與辯護(hù)人所提交的2011年5月至10月、2011年11月至2012年5月、2012年6月至12月分別實(shí)發(fā)張曉光咨詢費(fèi)每月12.5萬元、10.062萬元、9.3195萬元的銀行支付憑證相互印證。綜合前述有關(guān)薪酬支付的證據(jù)證明，每月咨詢費(fèi)的下降系因?qū)嵃l(fā)工資數(shù)額的增加，辯護(hù)人所提法庭補(bǔ)充核實(shí)的該組證據(jù)與某甲公司的盈利狀況和張曉光的年薪數(shù)額不符的意見不成立。第三，張曉光以《商務(wù)咨詢協(xié)議》在上年度年終簽訂而《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》卻在本年度下半年簽訂為由，辯解《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》系為了應(yīng)付審計(jì)檢查補(bǔ)簽，沒有實(shí)際效力，但相關(guān)銀行支付憑證證明張曉光的薪酬實(shí)際系按《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》發(fā)放，且證人謝某、李某1證明簽訂時(shí)間滯后系因張曉光一直不在重慶，張曉光的該辯解沒有其他證據(jù)印證。此外，辯護(hù)人提交的2011年4月26日重慶某公司黨政聯(lián)席會(huì)會(huì)議記錄和同年5月20日張某1記錄的工作筆記分別有“經(jīng)與會(huì)人員討論同意張曉光薪酬按咨詢費(fèi)方式支付”和“張曉光2010年工資純收入100萬元，2011年同意為150萬元”的內(nèi)容，也印證咨詢費(fèi)僅是支付張曉光薪酬的方式，不能以此認(rèn)定顧問身份。綜上，指控主體身份的任職書證系從重慶某公司提取的原始材料，重慶某公司領(lǐng)導(dǎo)胡某2、王某1、冉某等人的證言與前述書證相互印證，證實(shí)張曉光系經(jīng)重慶某公司董事會(huì)任命的某甲公司總經(jīng)理。經(jīng)法庭補(bǔ)充核實(shí)的謝某、李某1的證言和有關(guān)薪酬支付協(xié)議和憑證，補(bǔ)強(qiáng)了指控證據(jù)的真實(shí)性、客觀性，并合理解釋了某甲公司向張曉光發(fā)放咨詢費(fèi)的原因。故該辯解、辯護(hù)意見不成立。
二、關(guān)于上訴人張曉光及其辯護(hù)人提出的重慶某公司領(lǐng)導(dǎo)均知道其與銳某邦公司的真實(shí)關(guān)系，并允許張曉光繼續(xù)經(jīng)營自己公司的辯解、辯護(hù)意見。經(jīng)查，第一，證人胡某2、王某1證明，在辦案機(jī)關(guān)調(diào)查時(shí)才知道銳某邦公司是張曉光親戚的公司。證人冉某、張某1的證言和辯護(hù)人提交的胡某1出具的情況說明也只能證明胡某1、冉某知道張曉光系銳某邦公司顧問，但冉某作證其并不知道銳某邦公司系張曉光親戚的公司。張曉光也曾在偵查階段前期以該顧問身份辯解其沒有實(shí)際經(jīng)營銳某邦公司。故不能以知道銳某邦公司顧問身份推斷重慶某公司領(lǐng)導(dǎo)清楚張曉光與銳某邦公司的真實(shí)關(guān)系。第二，證人張某1判斷重慶某公司清楚張曉光與銳某邦公司真實(shí)關(guān)系的依據(jù)在于某甲公司北京辦事處與銳某邦公司在一處辦公，但沒有證明其是何時(shí)怎么知道該情況。同時(shí)，證人劉某2作證在一處辦公系受張曉光安排，某甲公司北京辦事處與重慶辦事處一般以電話傳真溝通業(yè)務(wù)。故現(xiàn)不足以證明重慶某公司領(lǐng)導(dǎo)在張曉光作案期間清楚在一處辦公的情況，進(jìn)而據(jù)此判斷張曉光與銳某邦公司的真實(shí)關(guān)系。第三，胡某2作證其聽說過張曉光回國后曾自己開公司經(jīng)營油脂油料生意，彭某也作證胡某2在準(zhǔn)備引進(jìn)張曉光為職業(yè)經(jīng)理人時(shí)通報(bào)張曉光自己也有公司在經(jīng)營，但二人的上述證言只能證明張曉光入職前的狀態(tài)。胡某2作證張曉光沒有向其提出繼續(xù)經(jīng)營自己公司的要求，其也沒有這方面承諾允許。冉某也作證沒有聽說重慶某公司允許張曉光在任某甲公司總經(jīng)理期間經(jīng)營自己公司。辯護(hù)人提交的重慶某公司在二審中出具的沒有對(duì)張曉光同業(yè)禁止的相關(guān)情況說明，沒有具體說明人，也與該公司紀(jì)委文件明令禁止國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)經(jīng)商辦企業(yè)的規(guī)定不符。故重慶某公司領(lǐng)導(dǎo)允許張曉光繼續(xù)經(jīng)營自己公司的意見沒有證據(jù)支持，也不符合常理。綜上，重慶某公司領(lǐng)導(dǎo)均否認(rèn)知道張曉光與銳某邦公司的真實(shí)關(guān)系，也作證稱沒有允許張曉光繼續(xù)經(jīng)營自己公司。辯護(hù)人依據(jù)的張某1的證言帶有片面推測(cè)性，所提胡某2、王某1的證言與其他證據(jù)之間的矛盾并不存在，所提重慶某公司在二審中出具的未同業(yè)禁止的說明沒有其他證據(jù)印證，均不足以否定指控證據(jù)體系。故該辯解、辯護(hù)意見不成立。
三、關(guān)于上訴人張曉光及其辯護(hù)人提出的張曉光在幫助重慶某公司銷售巴西大豆過程中不是適格主體，沒有職務(wù)便利，重慶某公司明知中介費(fèi)支付給銳某邦公司，并認(rèn)可系張曉光的合理報(bào)酬，張曉光的行為不具有危害性，不構(gòu)成貪污罪的意見。經(jīng)查，第一，企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、注冊(cè)資本明細(xì)和驗(yàn)資報(bào)告等書證證明，重慶某公司系國有獨(dú)資企業(yè)，某甲公司系重慶某公司全資子公司。證人胡某2、王某1、彭某的證言和張曉光的供述綜合證明，胡某2在重慶某公司會(huì)議上動(dòng)員參會(huì)人員幫忙銷售該船大豆，張曉光因系某甲公司總經(jīng)理身份才得知該經(jīng)營信息，后張曉光接受胡某2委托幫忙銷售該船大豆。雖然張曉光辯解其安排銳某邦公司的袁某聯(lián)系某乙公司洽談大豆銷售業(yè)務(wù)，但證人袁某否認(rèn)張曉光的辯解，并證明其在偵查階段所作前后不一致的證言系受張曉光影響。同時(shí)某乙公司的證人陳某、王某4和某甲公司的證人劉某2的證言綜合證明，張曉光代表重慶某公司直接與陳某商談業(yè)務(wù)，后王某4與劉某2接觸合同蓋章事宜，袁某沒有參與該筆業(yè)務(wù)洽談。此外，張曉光確系在購銷和中介協(xié)議簽訂后，才簽字確認(rèn)當(dāng)年《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》中約定“完成重慶某公司交辦的其他工作”的職責(zé)，但并不影響該事實(shí)委托關(guān)系的成立。因此，張曉光以某甲公司總經(jīng)理，即重慶某公司聘用人員身份獲得大豆銷售信息，接受重慶某公司董事長(zhǎng)委托代表該公司對(duì)外洽談業(yè)務(wù)，并安排某甲公司員工完善合同蓋章事宜，其符合接受國有公司委托從事公務(wù)人員的主體身份。第二，張曉光供述胡某2告訴其進(jìn)口價(jià)格、產(chǎn)地和裝船到港時(shí)間，要求不虧本。胡某2、王某1的證言證明張曉光的報(bào)價(jià)正好保證事先確定的銷售底價(jià)，公司完全予以接受。因此，雖然該筆業(yè)務(wù)的購銷合同經(jīng)重慶某公司審查同意，但張曉光在交易過程中有對(duì)交易對(duì)象和價(jià)格的選擇權(quán)，便于其在知道該公司對(duì)銷售價(jià)格要求的前提下進(jìn)行違法操作，其具有經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)職務(wù)上的便利。第三，張曉光提出的其向劉某1和王某1說明了由銳某邦公司收取中介費(fèi)、王某1請(qǐng)示胡某2同意、王某1讓其找其他公司中轉(zhuǎn)中介費(fèi)以及彭某讓其開運(yùn)輸發(fā)票做賬的辯解，均沒有得到相關(guān)證人證言的印證。關(guān)于王某1是否向胡某2匯報(bào)過中介費(fèi)，兩人的證言有出入。但是，王某1作證系通過電話向在巴西出差的胡某2匯報(bào)，包括中介費(fèi)用公司實(shí)收每噸4300元，沒有說明中介單位，張曉光也供認(rèn)王某1沒有明說胡某2同意中介費(fèi)給銳某邦公司，印證王某1的匯報(bào)重點(diǎn)在于交易不虧本，胡某2對(duì)王某1向其匯報(bào)過中介費(fèi)沒有印象存在客觀可能性。同時(shí)，胡某2、王某1均作證系在不知道中介費(fèi)真實(shí)流向的前提下才簽字同意支付給某丙公司。劉某1作證只是經(jīng)手合同蓋章事宜，彭某作證依據(jù)已蓋章合同支付中介費(fèi)，與該公司的《購銷合同管理辦法》的相關(guān)規(guī)定相互印證，該二人不清楚中介費(fèi)真實(shí)流向的證言具有客觀性。會(huì)計(jì)李某2的證言解釋了事后以運(yùn)輸發(fā)票入賬的原因。張曉光安排下屬劉某2參與中轉(zhuǎn)中介費(fèi)協(xié)議簽訂的行為不足以證明重慶某公司領(lǐng)導(dǎo)同意中介費(fèi)支付給銳某邦公司。因此，辯護(hù)人所提上述證人證言相互矛盾，且與經(jīng)重慶某公司審查同意的客觀實(shí)際不符，應(yīng)認(rèn)定該公司明知中介費(fèi)支付給銳某邦公司的意見不能成立。第四，辯護(hù)人出示的重慶某公司對(duì)張曉光操作大豆進(jìn)口貿(mào)易實(shí)行單獨(dú)獎(jiǎng)勵(lì)的相關(guān)資料，與指控證據(jù)中的2011年《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》和《關(guān)于張曉光獎(jiǎng)勵(lì)績(jī)效以個(gè)人股份計(jì)入某甲公司的請(qǐng)示》等書證的內(nèi)容相互印證，證明張曉光可以依據(jù)相關(guān)協(xié)議主張合理報(bào)酬，重慶某公司也曾按與張曉光約定的獎(jiǎng)勵(lì)辦法向上級(jí)集團(tuán)公司請(qǐng)示將相關(guān)績(jī)效計(jì)入某甲公司股份。但是，《經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任書》約定張曉光完成大豆進(jìn)口貿(mào)易50萬噸給予60萬元專項(xiàng)獎(jiǎng)勵(lì)，并按實(shí)際完成量計(jì)發(fā)，而該筆業(yè)務(wù)只涉及進(jìn)口6萬余噸大豆的國內(nèi)銷售環(huán)節(jié)，張曉光收取中介費(fèi)500余萬元大幅超過重慶某公司同意支付數(shù)額。因此，辯護(hù)人所提根據(jù)該公司明知系張曉光聯(lián)系業(yè)務(wù)、沒有專門審查中介公司以及支付中介費(fèi)也不虧本的情況，應(yīng)當(dāng)推斷該公司許可中介費(fèi)系張曉光的合理報(bào)酬的意見與本案的客觀事實(shí)不符。第五，張曉光身為被重慶某公司聘請(qǐng)的下級(jí)子公司總經(jīng)理，本可不參與重慶某公司該筆大豆銷售業(yè)務(wù)，但其自愿接受委托經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)，應(yīng)接受從事公務(wù)行為廉潔性要求的約束。然而，張曉光在經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)過程中騙取國有財(cái)物，數(shù)額特別巨大，具有社會(huì)危害性，依法應(yīng)予懲處。張曉光為公司扭虧為盈不是減輕或免除其刑事責(zé)任的法定理由。綜上，張曉光以被國有公司聘用的下級(jí)國有公司總經(jīng)理的身份，接受上級(jí)公司委托，在公司急于出售進(jìn)口大豆的情形下，利用其選擇交易對(duì)象和價(jià)格的職務(wù)便利，隱瞞大豆購銷的雙方公司，從國有公司應(yīng)得大豆貨款中騙取500余萬元中介費(fèi)，其行為符合貪污罪的犯罪構(gòu)成。故該辯解、辯護(hù)意見不成立。
四、關(guān)于上訴人張曉光及其辯護(hù)人提出的張曉光只是某甲公司名義上的總經(jīng)理，每筆關(guān)聯(lián)交易都是在公司的監(jiān)管下進(jìn)行，張曉光沒有職務(wù)便利，交易價(jià)格符合市場(chǎng)規(guī)律，沒有給國有公司造成損失，張曉光的行為不構(gòu)成非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的意見。經(jīng)查，第一，證人胡某2、王某1、冉某、彭某和劉某1的證言均證明，由于對(duì)張曉光實(shí)行經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任制，重慶某公司對(duì)某甲公司的經(jīng)營行為主要監(jiān)管資金收支和貨物購銷的對(duì)應(yīng)情況，交易對(duì)手和價(jià)格由張曉光確定。重慶某公司《關(guān)于印發(fā)貨物操作管理辦法的通知》等書證與前述證人證言相印證，綜合證明只要張曉光采取先款后貨的方式對(duì)外銷售，保證資金和貨權(quán)安全，公司不會(huì)過問交易對(duì)象和價(jià)格，便于張曉光實(shí)行背信行為。第二，證人袁某、孫某、王某2和張某3的證言與張曉光的供述相互印證，綜合證明張曉光實(shí)際管理、經(jīng)營銳某邦公司。第三，證人劉某2、袁某、劉某1、蘇某、吳某和徐某2的證言和相關(guān)交易書證證明，張曉光作為某甲公司總經(jīng)理，安排下屬將某甲公司的菜粕、菜油業(yè)務(wù)通過銳某邦公司對(duì)外銷售，從中賺取差價(jià)。第四，證人龍某、張某5、劉某2、陳某和王某4的證言、相關(guān)交易書證及張曉光的供述證明，張曉光將以某甲公司總經(jīng)理身份所獲得的大豆代購信息，交由銳某邦公司經(jīng)營盈利。綜上，張曉光在經(jīng)營國有公司過程中，具有選擇交易對(duì)手、渠道和價(jià)格的職務(wù)便利，并利用因其任職國有公司而掌握的人力、物資和信息資源等優(yōu)勢(shì)，在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中讓自己公司與所任職國有公司交易擠占利潤空間，或讓自己公司排斥所任職國有公司的交易機(jī)會(huì)，使自己公司盈利，國有公司受損，其行為符合非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的犯罪構(gòu)成。故該辯解、辯護(hù)意見不成立。
本院認(rèn)為，上訴人張曉光系國有公司經(jīng)理，受上級(jí)國有公司委托經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)，利用職務(wù)上的便利，非法占有國有財(cái)物，數(shù)額特別巨大，其行為構(gòu)成貪污罪；利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額特別巨大，其行為構(gòu)成非法經(jīng)營同類營業(yè)罪，均應(yīng)依法懲處，并予數(shù)罪并罰。綜上，原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，定罪正確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。重慶市人民檢察院第一分院的意見成立，予以采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長(zhǎng) 張帥
審 判 員 張紅
審 判 員 謝懿
二〇一九年八月七日
法官助理 孟穎
書 記 員 曾琳