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方正證券股份公司與朱虹欺詐客戶責任糾紛案二審民事判決書
時間：2020年04月10日 來源： 作者： 瀏覽次數(shù)：2253 收藏[0]湖南省高級人民法院
民 事 判 決 書
（2014）湘高法民二終字第15號
上訴人（原審原告）朱虹，女，漢族，1966年8月14日生。
委托代理人劉敏，男，漢族，1964年12月14日生，。
委托代理人詹慶豐，湖南湘鼎律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告）方正證券股份有限公司岳陽東茅嶺證券營業(yè)部，住所地湖南省岳陽市岳陽樓區(qū)東茅嶺步行街東方明珠大廈8樓。
負責人任雄輝，該營業(yè)部經(jīng)理。
委托代理人何書梅，該營業(yè)部員工。
上訴人（原審被告）方正證券股份有限公司，住所地湖南省長沙市芙蓉中路二段華僑國際大廈22-24層。
法定代表人雷杰，該公司董事長。
委托代理人劉賽君，湖南湘行律師事務(wù)所律師。
上訴人朱虹與上訴人方正證券股份有限公司岳陽東茅嶺證券營業(yè)部（以下簡稱方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部）、方正證券股份有限公司（以下簡稱方正證券股份公司）欺詐客戶責任糾紛一案，各方均不服湖南省岳陽市中級人民法院（2012）岳中民三初字第23號民事判決，分別向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
湖南省岳陽市中級人民法院經(jīng)審理查明：朱虹于1997年在湖南證券股份有限公司岳陽營業(yè)部開設(shè)證券賬戶。湖南證券股份公司岳陽營業(yè)部于2001年更名為泰陽證券有限責任公司岳陽東茅嶺營業(yè)部。朱虹于2006年開始委托劉敏到泰陽證券有限責任公司岳陽東茅嶺營業(yè)部進行證券交易。劉敏在代理朱虹進行證券交易時主要從事權(quán)證和股票交易。泰陽證券有限責任公司岳陽東茅嶺營業(yè)部在2007年10月16日之前對于股票交易按萬分之三十的比例向朱虹收取傭金，在2007年10月16日將傭金比例調(diào)低為萬分之十五，在2007年10月26日再將傭金比例調(diào)低為萬分之十。對于權(quán)證交易在2007年4月23日之前按萬分之三十的比例收取傭金，在2007年4月23日至2007年7月3日按萬分之十五的比例收取傭金，在2007年7月3日后按萬分之十的比例收取傭金。2008年泰陽證券有限責任公司合并到方正證券股份公司，泰陽證券有限責任公司岳陽東茅嶺營業(yè)部改名為方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部。截止2012年6月27日，劉敏在代理朱虹進行證券交易的過程中因權(quán)證交易所造成的虧損共計為5316564.84元，此外，因權(quán)證交易所產(chǎn)生的傭金支出為3017168.95元。2012年8月，劉敏認為傭金收取比例過高，代理朱虹與方正證券股份公司岳陽東茅嶺營業(yè)部就此進行交涉。在交涉過程中，劉敏發(fā)現(xiàn)泰陽證券有限公司岳陽東茅嶺營業(yè)部在為朱虹開通權(quán)證交易之前并未按相關(guān)規(guī)定向朱虹送達并簽署《權(quán)證風險揭示書》，朱虹認為其知情權(quán)受到侵害，遂形成訴爭。
另查明，上海證券交易所于2005年8月24日發(fā)布《關(guān)于重新簽署﹤權(quán)證風險揭示書﹥有關(guān)事項的通知》，該通知第二條規(guī)定“各會員可根據(jù)自身實際情況，靈活有效地向投資者送達并簽署﹤權(quán)證風險揭示書﹥，確保每個首次參與權(quán)證買賣的投資者在交易前充分了解權(quán)證的風險”，該通知第三條規(guī)定“各會員應采取充分的風險控制措施，對未簽署﹤權(quán)證風險揭示書﹥的投資者，應限制其權(quán)證交易……”
朱虹提起訴訟，請求判令：方正證券股份公司、方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部賠償因交易權(quán)證所造成的虧損及返還不合理收取的傭金共計700萬元。
岳陽市中級人民法院經(jīng)審理認為：該案的爭議焦點是：1、朱虹的訴訟請求是否已經(jīng)超過訴訟時效；2、2007年6月27日是否發(fā)生了交易故障及是否就交易故障達成了賠償協(xié)議；3、泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部及方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部的傭金收取比例是否合理；4、泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部是否在朱虹進行權(quán)證交易之前向朱虹送達并簽署了《權(quán)證風險揭示書》；5、朱虹的損失應如何認定及責任應由誰承擔。
關(guān)于焦點1，訴訟時效應從當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起開始計算，朱虹直到2012年8月在與方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部就傭金問題進行交涉時，才發(fā)現(xiàn)泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部在為其開通權(quán)證交易之前并未按相關(guān)規(guī)定向其送達并簽署《權(quán)證風險揭示書》，因而訴訟時效應從此時開始起算。方正證券股份公司、方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部提出朱虹訴訟時效已過的答辯理由不能成立，該院不予支持。
關(guān)于焦點2，2007年6月27日，泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部雖然發(fā)生了短時間的交易故障，但朱虹未能提供充分證據(jù)證實因交易故障造成了損失，也未能提供充分證據(jù)證實已與泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部達成了減免傭金的賠償協(xié)議。因而朱虹所提出的其與泰陽證券東茅嶺營業(yè)部于2007年7月3日達成了減免傭金的賠償協(xié)議的主張，該院不予采信。
關(guān)于焦點3，泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部在2007年10月16日之前對于股票交易按萬分之三十的比例向朱虹收取傭金，對于權(quán)證交易在2007年4月23日之前按萬分之三十的比例向朱虹收取傭金，均未超過國家規(guī)定的上限，且之后根據(jù)朱虹申請均逐步下調(diào)到萬分之十，方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部也是按下調(diào)后的比例向朱虹收取傭金，因而泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部、方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部對朱虹所確定的傭金比例是合法的。朱虹所提出的泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部、方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部向其收取的傭金比例過高的主張，該院不予采信。
關(guān)于焦點4，方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部所提供的操作流水記錄及深圳市金證科技股份有限公司出具的關(guān)于使用電話委托開通權(quán)證時，系統(tǒng)播報風險提示的說明，不能直接證明泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部在朱虹進行權(quán)證交易之前向朱虹送達并簽署了《權(quán)證風險揭示書》，而朱虹否認泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部在其進行權(quán)證交易之前向其送達并簽署了《權(quán)證風險揭示書》，因而該院確認泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部在朱虹進行權(quán)證交易之前未按規(guī)定向朱虹送達并簽署《權(quán)證風險揭示書》。
關(guān)于焦點5，根據(jù)方正證券股份公司所提供的朱虹交易記錄清單，經(jīng)該院核算，截止2012年6月27日，朱虹進行證券交易的過程中因權(quán)證交易所造成的虧損共計為5316564.84元，此外，因權(quán)證交易所產(chǎn)生的傭金支出為3017168.95元，因而朱虹因進行權(quán)證交易所造成的損失共計應當認定為8333733.79元。泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部在朱虹進行權(quán)證交易之前未按規(guī)定向朱虹送達并簽署《權(quán)證風險揭示書》，使朱虹在進行權(quán)證交易時缺乏必要風險防范意識，具有一定過錯，因而對于朱虹因進行權(quán)證交易所造成的的巨額損失應當承擔一定責任，但朱虹自身在逐步了解權(quán)證這一證券的特殊性后，也應當逐步增強風險防范意識，由于朱虹疏于風險防范，導致?lián)p失進一步擴大，因而朱虹應對其因進行權(quán)證交易所造成的巨額損失承擔主要責任。根據(jù)該案的實際情況，酌定泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部應承擔的責任比例為30%，朱虹自負70%。泰陽證券有限責任公司于2008年合并到方正證券股份公司，泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部改名為方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部，因而泰陽證券有限責任公司東茅嶺營業(yè)部應當承擔的賠償責任應由合并后具有法人資格的方正證券股份公司承擔。
綜上，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四十四條、第一百零六條、第一百三十五條、第一百三十七條，《中華人民共和國證券法》第七十九條之規(guī)定，判決：一、方正證券股份有限公司賠償朱虹因進行權(quán)證交易所造成的損失2500120.14元，此款限在該判決生效后十日內(nèi)付清；二、駁回朱虹的其他訴訟請求。如未按該判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費60800元，由朱虹負擔42560元，方正證券股份公司負擔18240元。
朱虹不服上述一審判決，提出上訴稱：1、一審判決認定權(quán)證交易產(chǎn)生的傭金支出為3017168.95元由雙方按照過錯比例承擔有失公正，應退回給朱虹；2、本案中權(quán)證交易發(fā)生虧損的根本原因是因方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部違規(guī)為朱虹開通權(quán)證交易，因此應由方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部承擔全部虧損；3、一審判決未支持朱虹的利息損失是錯誤的。據(jù)此請求：1、撤銷岳陽市中級人民法院（2012）岳中民三初字第23號民事判決第二項，改判支持朱虹的全部訴訟請求；2、方正證券股份公司、方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部承擔一、二審訴訟費用。
方正證券股份公司、方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部不服一審判決，提出上訴稱：1、一審認定事實錯誤。本案中朱虹的權(quán)證交易權(quán)限是其自己通過電話開通方式開通，并非方正證券股份公司為其違規(guī)開通；2、方正證券股份公司已經(jīng)按照2005年8月24日上海證券交易所發(fā)布的《關(guān)于重新簽署﹤權(quán)證風險揭示書﹥有關(guān)事項的通知》第二條的要求告知了朱虹權(quán)證交易的風險；3、朱虹權(quán)證交易虧損是其頻繁交易的結(jié)果，與方正證券股份公司是否送達《權(quán)證風險揭示書》沒有因果關(guān)系；4、朱虹的訴訟請求已經(jīng)經(jīng)過了訴訟時效；5、一審判決認定朱虹因權(quán)證交易造成的損失為8333733.79元，超過了朱虹請求賠償?shù)臋?quán)證損失與返還不合理傭金共計700萬元的訴訟請求。據(jù)此請求：1、撤銷湖南省岳陽市中級人民法院（2012）岳中民三初字第23號民事判決第一項，改判駁回朱虹的訴訟請求；2、朱虹承擔本案一、二審訴訟費用。
方正證券股份公司二審中提交如下證據(jù)：證據(jù)1、湖南證券股份有限公司岳陽證券交易營業(yè)部電話、自助委托查詢系統(tǒng)協(xié)議書，擬證明朱虹同意開通電話、自助委托進行委托、查詢交易；證據(jù)2、方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部2006年10月權(quán)證交易開通流水，擬證明朱虹以電話委托的方式開通權(quán)證交易，符合協(xié)議約定；證據(jù)3、電話委托系統(tǒng)（權(quán)證電話委托開通流程）演示、深圳市金證科技股份有限公司出具的《關(guān)于使用電話委托開通權(quán)證時，系統(tǒng)播報風險提示的說明》，擬證明開通權(quán)證交易時，系統(tǒng)會播報權(quán)證交易風險提示，開通人確認風險后才能開通，方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部已經(jīng)以合適的方式向朱虹履行了提示風險的義務(wù)；證據(jù)4、關(guān)于發(fā)布上海證券交易所《權(quán)證風險揭示書》的通知（上證會字（2005）34號）、上海證券交易所關(guān)于重申簽署《權(quán)證風險揭示書》有關(guān)事項的通知（上證會字（2005）37號）；證據(jù)5、上海證券交易所關(guān)于再次重新簽署《權(quán)證風險揭示書》有關(guān)事項的通知（上證會字（2007）31號）、深圳證券交易所關(guān)于重申《風險揭示書》簽署相關(guān)事項的通知（深證會（2007）58號），擬證明書面簽署《權(quán)證風險揭示書》僅適用于自2007年8月1日起首次買入權(quán)證的投資者，并不適用于朱虹申請開通權(quán)證交易時的情形，朱虹于2006年11月2日進行了權(quán)證交易，訴訟時效也應從該時開始起算；證據(jù)6、方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部信息系統(tǒng)運行日志、營業(yè)部所有客戶2007年6月27日13點40分至13點50分間的委托交易明細、2007年6月27日朱虹的權(quán)證交易流水、營業(yè)部所有客戶2007年6月27日13點至15點間南航權(quán)證的交易明細，擬證明朱虹所稱故障發(fā)生時間為13點42分至13點44分，但客戶在該期間仍可進行委托交易，上網(wǎng)委托、柜臺委托等委托交易順暢，在該期間南航權(quán)證的交易價格波動區(qū)間為2.31元-2.35元，價格波動區(qū)間僅為4分錢，且在其后南航權(quán)證的交易價格回升，朱虹所稱的權(quán)證損失不存在，同時在該期間及故障前后8分鐘的時間內(nèi)，朱虹并沒有委托下單記錄，即使朱虹所稱損失存在，該損失的訴訟時效也應從2007年6月27日開始計算；證據(jù)7、《上海證券交易所關(guān)于重申遵守交易傭金規(guī)定的通知》、證監(jiān)會、國家計委、國家稅務(wù)總局《關(guān)于調(diào)整證券交易傭金收取標準的通知》、朱虹自2007年6月3日至2007年9月的交易記錄，擬證明方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部收取的傭金比例符合國家規(guī)定，朱虹并未因“已減免傭金”而增加不必要的交易，方正證券股份公司沒有誘導交易行為。
朱虹對上述證據(jù)提出如下質(zhì)證意見：證據(jù)1、2、3的合法性、關(guān)聯(lián)性有異議，該證據(jù)也不屬于新證據(jù)，朱虹本人沒有開通過權(quán)證交易，不認可開通流水，對系統(tǒng)演示的真實性有異議，不能確認當時的真實情況，電話提示音播報并沒有完整播報權(quán)證風險揭示書的內(nèi)容，只有十秒左右；證據(jù)4、5不能證明電話開通權(quán)證交易符合監(jiān)管規(guī)定；證據(jù)6與事實不符，故障時間不是只有三分鐘；證據(jù)6與本案沒有關(guān)聯(lián)。
本院對方正證券股份公司提交的上述證據(jù)發(fā)表如下認證意見：上述證據(jù)均系客觀存在的證據(jù)，且與本案直接關(guān)聯(lián)，可以作為認定本案事實的依據(jù)。
本院二審補充查明：2005年8月5日，上海證券交易所發(fā)布《關(guān)于發(fā)布上海證券交易所﹤權(quán)證風險揭示書﹥的通知》，其中第一條規(guī)定：各會員必須按規(guī)定向首次買賣權(quán)證的投資者全面介紹相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則，充分揭示可能產(chǎn)生的風險并與投資者簽署《風險揭示書》，提醒投資者有關(guān)注意事項。第二條規(guī)定：具體簽署方式，各會員單位可根據(jù)公司實際情況自行確定。2005年8月24日，上海證券交易所發(fā)布《關(guān)于重申簽署﹤權(quán)證風險揭示書﹥有關(guān)事項的通知》，其中第一條規(guī)定：各會員必須按規(guī)定向首次買賣權(quán)證的投資者全面介紹相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則，充分揭示權(quán)證交易的高風險性，切實引導、提醒投資者重視并控制權(quán)證交易風險。第二條規(guī)定：各會員可根據(jù)自身實際情況，靈活有效地向投資者送達并簽署《權(quán)證風險揭示書》，確保每個首次參與權(quán)證買賣的投資者在交易前充分了解權(quán)證的風險。
1997年12月3日，朱虹與湖南證券股份有限公司岳陽證券交易營業(yè)部簽訂《電話、自助委托查詢系統(tǒng)協(xié)議書》，該協(xié)議書第五條約定：朱虹務(wù)必對自己的交易密碼嚴格保密。簽訂本協(xié)議時在湖南證券股份有限公司岳陽證券交易營業(yè)部登記的密碼為初設(shè)密碼，朱虹應立即在電話、自助系統(tǒng)中予以修改，以后也應經(jīng)常更改自己的密碼，以確保其機密度。凡使用密碼進入系統(tǒng)的交易，均視為朱虹親自辦理，因此產(chǎn)生的經(jīng)濟和法律責任由朱虹承擔。1998年6月17日至2007年5月29日，方正證券股份公司使用深圳市金證科技股份有限公司開發(fā)的“金證電話委托配置程序”為客戶提供電話委托交易業(yè)務(wù)，其中包括自助電話開通權(quán)證交易業(yè)務(wù)。2006年10月31日14點14分，朱虹通過電話委托方式申請開通權(quán)證交易權(quán)限，在開通過程中，朱虹在輸入其股東賬戶和交易密碼后，按照金證電話委托配置程序的電話提示選擇開通權(quán)證交易，該程序即自動向其播報了如下內(nèi)容：
權(quán)證與股票不同，權(quán)證交易具有財務(wù)杠桿效應，投資者雖然有機會以有限的成本獲取較大的收益，但也有可能在短時間內(nèi)蒙受全額或巨額的損失。投資者在參與權(quán)證交易前應審慎評估自身的經(jīng)濟狀況和財務(wù)能力，充分考慮是否適宜參與此類杠桿性交易。在決定進行權(quán)證交易前，投資者應充分了解以下事項：一、權(quán)證具有證券類產(chǎn)品交易所具備的各種風險。二、權(quán)證存續(xù)期間，權(quán)證價格與其標的證券價格之間相互影響，投資者應特別關(guān)注標的證券價格波動對權(quán)證價格的影響。三、權(quán)證實行T＋0交易。四、權(quán)證上市前，由發(fā)行人確定其行權(quán)價格、行權(quán)比例、行權(quán)日期等要素（權(quán)證的行權(quán)價格和行權(quán)比例將隨著標的證券除權(quán)除息而調(diào)整），權(quán)證上市交易后，權(quán)證價格容易受到市場供求關(guān)系等多種市場因素的影響。五、投資者在參與權(quán)證交易前，應分析了解權(quán)證發(fā)行人的履約能力，如財務(wù)狀況、信用狀況等，研究權(quán)證發(fā)行的條件及各項約定。六、權(quán)證期滿且無其它履約價值時，權(quán)證即無任何價值。投資者還應關(guān)注該權(quán)證約定條款是否包含有自動行權(quán)機制，如無自動行權(quán)機制，投資者應注意及時行權(quán)，避免投資損失。七、投資者在進行權(quán)證交易時，必須了解其開戶證券公司是否有資格從事權(quán)證交易經(jīng)紀服務(wù)，或其交易資格可能受到部分或全部限制，并作相應安排。本風險揭示書的風險揭示事項僅為列舉性質(zhì)，未能詳盡列明權(quán)證交易的所有風險和可能影響權(quán)證價格的所有因素。投資者在參與權(quán)證交易前，應認真閱讀權(quán)證發(fā)行說明書和上市公告書，對其它可能影響權(quán)證交易或權(quán)證價格的因素也必須有所了解和掌握，并確信自己已做好足夠的風險評估與財務(wù)安排，避免因參與權(quán)證交易而遭受難以承受的損失。朱虹在聽完電話風險提示后，選擇已經(jīng)了解權(quán)證交易風險后該系統(tǒng)即為其開通了權(quán)證交易。
2006年11月2日起，朱虹即開始了權(quán)證交易，其最后一次權(quán)證交易的時間是2010年6月2日，在三年多的時間內(nèi)總共交易了6439筆。2012年10月30日，朱虹向法院提起本案訴訟。
本院查明的其他事實與一審認定的事實一致，對一審認定的其他事實本院依法予以確認。
本院認為：本案爭議的焦點問題為兩個，一是朱虹在本案中主張的請求權(quán)是否已經(jīng)超過訴訟時效，二是方正證券股份公司、方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部是否應對朱虹在涉案權(quán)證交易中發(fā)生的交易虧損及傭金支出承擔賠償責任。
關(guān)于朱虹在本案中主張的請求權(quán)是否已經(jīng)超過訴訟時效的問題。本院認為，基于侵權(quán)行為產(chǎn)生的請求權(quán)其訴訟時效從該請求權(quán)成立時起算，即從權(quán)利人知道或者應當知道其權(quán)利受損和確定具體侵權(quán)行為人時起算，在此，權(quán)利人知道或者應當知道的對象是針對利益遭受損失的事實和具體的侵權(quán)行為人而言，而非指對主張權(quán)利的依據(jù)的知曉，也即在因侵權(quán)行為人違反法定義務(wù)致人損害的情形，當權(quán)利人知道或者應當知道損害事實和確定的侵權(quán)行為人時，其請求賠償?shù)恼埱髾?quán)即已依法成立，該請求權(quán)的訴訟時效也應從該時開始計算，而不管權(quán)利人在當時主觀上是否知道其已依法享有該請求權(quán)。從本案所查明的事實看，朱虹起訴請求賠償?shù)氖聦嵤瞧渥?006年10月開始至2010年6月2日間進行權(quán)證交易時發(fā)生的交易虧損和傭金支出，其法律依據(jù)是方正證券股份公司違反上海證券交易所于2005年8月24日發(fā)布的《關(guān)于重新簽署﹤權(quán)證風險揭示書﹥有關(guān)事項的通知》中有關(guān)證券公司為客戶開通權(quán)證交易時應承擔的向客戶送達并簽署《權(quán)證風險揭示書》的義務(wù)。朱虹對其因交易產(chǎn)生的虧損和傭金支出應自該交易發(fā)生時即已知曉，而其據(jù)以主張權(quán)利的依據(jù)系向社會公眾公布的管理規(guī)定。因此即使朱虹主張的請求權(quán)成立，朱虹基于各次交易發(fā)生損失而對方正證券股份公司享有的請求賠償?shù)恼埱髾?quán)自該各次交易發(fā)生時即成立。該請求權(quán)的訴訟時效也應當自各次權(quán)證交易完成時開始計算，經(jīng)過兩年即消滅。而從本案所查明的事實看，朱虹基于權(quán)證交易請求賠償損失的請求權(quán)的訴訟時效最遲從其最后一次權(quán)證交易的2010年6月2日起算，經(jīng)過兩年至2012年6月3日即已超過。而朱虹提起本案訴訟的時間為2012年10月30日，一審判決將朱虹請求賠償損失的請求權(quán)訴訟時效從其于2012年8月與方正證券股份公司交涉?zhèn)蚪饐栴}時才開始計算，是將朱虹在本案中主觀上知道其權(quán)利受損的時間與其請求權(quán)的法定成立時間混淆，而以前者作為訴訟時效的起算時間，這屬認定事實錯誤，應予糾正。方正證券股份公司、方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部主張朱虹的請求權(quán)已過訴訟時效的上訴請求有事實和法律依據(jù)，應予支持。
關(guān)于方正證券股份公司、方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部是否應對朱虹在涉案權(quán)證交易中發(fā)生的交易虧損及傭金支出承擔賠償責任的問題。本院認為，即使不考慮朱虹在本案中的請求權(quán)是否超過了訴訟時效，方正證券股份公司、方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部也不應對朱虹在涉案權(quán)證交易中的虧損和傭金支出承擔賠償責任，其理由在于：根據(jù)一般侵權(quán)行為的歸責原則，行為人承擔賠償責任須具備三個條件，一是行為人的行為有過錯，二是權(quán)利人的權(quán)利受損，三是權(quán)利人的權(quán)利受損與行為人的過錯行為間存在法律上的因果關(guān)系，而根據(jù)本案所查明的事實，方正證券股份公司的行為不構(gòu)成侵權(quán)行為。首先，方正證券股份公司為朱虹開通權(quán)證交易權(quán)限的行為并無法律上的過錯。朱虹從事權(quán)證交易系其自身通過電話委托的方式自主選擇開通，并非方正證券股份公司東茅嶺營業(yè)部為其違法開通。上海證券交易所于2005年8月24日發(fā)布的《關(guān)于重新簽署﹤權(quán)證風險揭示書﹥有關(guān)事項的通知》第二條只是要求證券公司根據(jù)自身實際情況，靈活有效地向投資者送達并簽署《權(quán)證風險揭示書》，其核心目的在于確保每個首次參與權(quán)證買賣的投資者在交易前充分了解權(quán)證交易的風險。而根據(jù)朱虹于2006年10月通過電話委托方式開通權(quán)證交易的過程，朱虹系其自主選擇通過電話方式開通權(quán)證交易權(quán)限，并無證據(jù)顯示系方正證券股份公司故意誘導其開通權(quán)證交易。方正證券股份公司通過系統(tǒng)交易軟件在電話提示音中向朱虹播報了權(quán)證交易的風險，并只有在確認知道并接受權(quán)證交易特殊風險后才可以根據(jù)系統(tǒng)提示向下開通交易權(quán)限。該提示已經(jīng)可以起到向一個正常理性的投資者揭示權(quán)證交易風險的目的，一個正常理性的投資者應當可以據(jù)此判斷自己是否可以承擔權(quán)證交易的風險，進而選擇是否開通權(quán)證交易權(quán)限，朱虹是在確認知道并接受權(quán)證交易風險后向下選擇開通了權(quán)證交易權(quán)限。其次，方正證券股份公司為朱虹開通權(quán)證交易的行為與朱虹進行權(quán)證交易發(fā)生的損失之間沒有法律上的因果關(guān)系。本案所查明的事實已經(jīng)清楚表明，朱虹在本案中所主張的所謂損失均是其自身頻繁進行權(quán)證交易造成的，如果說朱虹在開通權(quán)證交易時對權(quán)證交易的特殊風險尚不完全清楚，其在經(jīng)過幾次交易并發(fā)生虧損后即應理性選擇停止交易，但事實是其權(quán)證交易過程一直延續(xù)了三年多，權(quán)證交易次數(shù)達幾千次，并最終造成巨額虧損，該虧損顯然是其非理性交易的結(jié)果，而不是方正證券股份公司為其開通權(quán)證交易權(quán)限的當然結(jié)果，兩者之間不存在法律上的因果關(guān)系，不應由方正證券股份公司對朱虹的非理性交易損失承擔責任，朱虹應對其自身不理性交易發(fā)生的損失自負其責。綜上，朱虹要求方正證券股份公司對其交易損失承擔侵權(quán)損害賠償責任沒有事實和法律依據(jù)，方正證券股份公司上訴請求駁回朱虹的上述請求有合法依據(jù)，應予支持。
綜上，原判認定事實錯誤，適用法律不當。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷湖南省岳陽市中級人民法院（2012）岳中民三初字第23號民事判決；
二、駁回朱虹的全部訴訟請求。
一審案件受理費60800元，二審案件受理費60800元，合計121600元，由朱虹負擔。
本判決為終審判決。
審 判 長 鄧小明
代理審判員 賈小弟
代理審判員 李 娟
二〇一四年三月二十四日
書 記 員 羅 荇