江　蘇　省　揚(yáng)　州　市　中　級(jí)　人　民　法　院
民　事　判　決　書(shū)

(2001)揚(yáng)經(jīng)初字第109號(hào)

　　原告：邗江縣四通物業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱四通公司)，住所：在揚(yáng)州市文昌中路110號(hào)。
　　法定代表人：謝國(guó)亮，董事長(zhǎng)。
　　委托代理人：蔣武，四通公司董事。
　　委托代理人：李廣陵，揚(yáng)州華朋律師事務(wù)所律師。
　　被告：揚(yáng)州市灣頭農(nóng)工商總公司(以下簡(jiǎn)稱農(nóng)工商公司)，住所在揚(yáng)州市廣陵區(qū)灣頭鎮(zhèn)。
　　法定代表人：陳士俊，總經(jīng)理。
　　委托代理人：趙俊平，揚(yáng)州市灣頭法律服務(wù)所主任。
　　委托代理人：王浩，揚(yáng)州市灣頭法律服務(wù)所副主任。
　　原告四通公司與被告農(nóng)工商公司企業(yè)兼并合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，分別于2001年8月16日、2002年1月16日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告四通公司的委托代理人蔣武、李廣陵，被告農(nóng)工商公司的委托代理人趙俊平、王浩到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理完畢。
　　原告四通公司訴稱：其與被告農(nóng)工商公司于1999年8月28日簽訂資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定由農(nóng)工商公司將其所屬的揚(yáng)州市華新尼龍樹(shù)脂廠(以下簡(jiǎn)稱華新廠)和揚(yáng)州市日用工業(yè)品廠(以下簡(jiǎn)稱日用廠)以“零資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”的方式轉(zhuǎn)讓給四通公司。協(xié)議簽訂后，四通公司依約進(jìn)駐兩廠，積極組織接收和準(zhǔn)備生產(chǎn)，農(nóng)工商公司也按約將有關(guān)財(cái)務(wù)資料與其進(jìn)行了交接，但遲遲未能按約將實(shí)物資產(chǎn)轉(zhuǎn)移權(quán)屬，對(duì)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法定代表人、出資人等事項(xiàng)進(jìn)行變更。經(jīng)多次催促，農(nóng)工商公司始終承諾將盡快辦理上述轉(zhuǎn)移及變更手續(xù)。于是四通公司便投入了76萬(wàn)元對(duì)兩廠進(jìn)行了設(shè)備改造以及用于購(gòu)進(jìn)原材料、發(fā)放工人工資、償還債務(wù)等。1999年年底，在四通公司剛生產(chǎn)一個(gè)多月的情況下，農(nóng)工商公司卻不再同意辦理協(xié)議約定的轉(zhuǎn)移及變更手續(xù)，并讓原兩廠職工重新進(jìn)廠，阻撓四通公司生產(chǎn)和管理，致使四通公司被迫停產(chǎn)并撤出人員至今。由于農(nóng)工商公司出爾反爾，使得協(xié)議不能履行，給四通公司造成了極大的經(jīng)濟(jì)損失。故請(qǐng)求判令終止轉(zhuǎn)讓協(xié)議，判令農(nóng)工商公司返還四通公司投人兩廠的費(fèi)用58.93萬(wàn)元并賠償損失。
　　被告農(nóng)工商公司辯稱：我們已經(jīng)依法按約履行了義務(wù)，法定代表人、營(yíng)業(yè)執(zhí)照等變更手續(xù)應(yīng)由原告四通公司自行辦理，如果對(duì)方需要我們可予協(xié)助；四通公司的資金投入，都是在其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中發(fā)生的，我們不予認(rèn)可；四通公司進(jìn)場(chǎng)經(jīng)營(yíng)受阻，農(nóng)工商公司并無(wú)過(guò)錯(cuò)；至于四通公司撤離后，政府出面恢復(fù)了部分生產(chǎn)，則是為了減少損失，鈍化矛盾。原告應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同，故請(qǐng)求法院駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
　　經(jīng)審理查明：1999年8月28日，農(nóng)工商公司與四通公司簽訂《協(xié)議書(shū)》一份，約定由農(nóng)工商公司將其所屬鎮(zhèn)辦企業(yè)日用廠和華新廠以“零資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”的方式出售給四通公司，兩廠占地面積共38畝，凈資產(chǎn)總額250.7832萬(wàn)元。農(nóng)工商公司應(yīng)于1999年9月10日之前辦好財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，四通公司應(yīng)同時(shí)變更兩廠的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法定代表人和出資人，使之成為四通公司的下屬企業(yè)。工商及稅務(wù)變更登記手續(xù)由農(nóng)工商公司協(xié)助辦理，費(fèi)用由四通公司負(fù)擔(dān)。四通公司接收兩廠資產(chǎn)后，必須承擔(dān)原兩廠的一切債權(quán)債務(wù)。并在1999年10月底前償付原兩廠欠灣頭鎮(zhèn)合作基金會(huì)的貸款及利息150萬(wàn)元，尚欠合作基金會(huì)的貸款在今后還債時(shí)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先償還，并保證于4年內(nèi)還清。原日用廠與灣頭鎮(zhèn)沙聯(lián)村簽訂的土地租賃協(xié)議繼續(xù)有效，由四通公司按每年每畝1500元給付沙聯(lián)村，從2003年起每年每畝另付1000元給農(nóng)工商公司，土地租用期限為長(zhǎng)期。原兩廠所占土地中，有27畝可以辦理土地證，農(nóng)工商公司及灣頭鎮(zhèn)政府協(xié)助四通公司辦理，費(fèi)用由四通公司承擔(dān)。四通公司在接收兩廠資產(chǎn)的同時(shí)，應(yīng)對(duì)原屬兩廠的職工按照精簡(jiǎn)、高效、滿負(fù)荷的原則及勞動(dòng)法的規(guī)定予以安置。
　　四通公司應(yīng)于接收兩廠的同時(shí)進(jìn)行企業(yè)改制，由四通公司以原兩廠凈資產(chǎn)總額作為投資，與其他投資者共同設(shè)立“揚(yáng)州市華新尼龍樹(shù)脂有限公司”。公司成立后，由董事會(huì)聘任原華新廠廠長(zhǎng)曹福云為總經(jīng)理。
　　雙方還約定：本協(xié)議經(jīng)雙方簽字后生效，不得違約，如違約將由違約方承擔(dān)由此給另一方造成的所有損失。本協(xié)議生效后，原兩廠暫時(shí)中止一切經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由雙方各派4人在協(xié)議生效后10日內(nèi)負(fù)責(zé)交接工作。
　　當(dāng)日，農(nóng)工商公司的代表顧新明、四通公司的代表蔣武在協(xié)議書(shū)上簽了字，雙方又在協(xié)議書(shū)上加蓋了單位公章。
　　合同簽訂后，雙方于1999年9月4日進(jìn)行了財(cái)務(wù)賬目的交接，由原日用廠主辦會(huì)計(jì)兼華新廠主辦會(huì)計(jì)戴萬(wàn)榮將兩廠的相關(guān)賬簿及憑證交給了四通公司委任的主辦會(huì)計(jì)曹庭春。
　　隨后，四通公司派員進(jìn)廠安排生產(chǎn)，并投入資金購(gòu)買原材料、進(jìn)行設(shè)備改造，并代為兩廠領(lǐng)取了部分土地的使用權(quán)證。不久，由于原兩廠工人發(fā)難，導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)全面停頓，四通公司人員撤出至今。四通公司人員撤出后，灣頭鎮(zhèn)人民政府出面恢復(fù)了部分生產(chǎn)。因兩廠均未申報(bào)2000度年檢，揚(yáng)州工商行政管理局郊區(qū)分局于2001年11月23日分別作出揚(yáng)工商郊案字第247號(hào)、第256號(hào)行政處罰決定書(shū)，決定依法吊銷日用廠和華新廠的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
　　另查明：在簽訂合同之前，邗江縣審計(jì)師事務(wù)所接受日用廠和華新廠委托，分別對(duì)兩廠1999年7月30日的資產(chǎn)負(fù)債表、損益表及相關(guān)資產(chǎn)盤點(diǎn)資料做了審計(jì)，于1999年8月28日出具兩份《審計(jì)報(bào)告》，結(jié)論是：截至1999年7月底，日用廠所有者權(quán)益為1235969.57元，華新廠所有者權(quán)益為1246988.86元。但協(xié)議雙方未委托有關(guān)部門對(duì)兩廠現(xiàn)有資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，也未清理兩廠的債權(quán)、債務(wù)，以確定資產(chǎn)或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓底價(jià)。農(nóng)工商公司轉(zhuǎn)讓兩廠的方案，未經(jīng)兩廠職工代表大會(huì)討論通過(guò)。合同簽訂后，雙方?jīng)]有將兩廠的資產(chǎn)做交接，也未對(duì)兩廠的工商、稅務(wù)等相關(guān)事項(xiàng)辦理變更登記。
　　經(jīng)本院委托揚(yáng)州市迅達(dá)會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)華新廠、日用廠與甲通公司在兼并過(guò)程中的1999年9月至12月間所發(fā)生的往來(lái)賬款進(jìn)行審計(jì)，該所作出揚(yáng)迅會(huì)專(2001)062號(hào)《報(bào)告書(shū)》，確認(rèn)日用廠1999年12月31日賬面反映“應(yīng)付賬款——邗江縣四通物業(yè)有限公司”貸方余額703034.22元。其中現(xiàn)金投入457700元；代墊原材料款14082.34元；代墊差旅費(fèi)及辦公費(fèi)21563.29元；代墊招待費(fèi)40022.70元；代墊裝潢費(fèi)44393.25元；代墊在建工程款61627.65元；代墊煤款1000元；代墊工資23550元；代墊測(cè)繪費(fèi)及登記費(fèi)6280元；收取占用資金利息32814.99元?！秷?bào)告書(shū)》同時(shí)對(duì)有關(guān)事項(xiàng)作了說(shuō)明，指出上述費(fèi)用和支出中有待于進(jìn)一步核實(shí)的有200974.77元。
　　上列事實(shí)，有原告提供的《協(xié)議書(shū)》、《交接表》，庭審調(diào)查中當(dāng)事人的陳述，揚(yáng)州市迅達(dá)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的《報(bào)告書(shū)》，以及本院調(diào)取的企業(yè)工商登記資料等證據(jù)相佐證。
　　本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：
　　一、四通公司可否主張終止履行與農(nóng)工商公司簽訂的《協(xié)議書(shū)》?
　　經(jīng)對(duì)相關(guān)證據(jù)進(jìn)行分析，本院認(rèn)為，被告農(nóng)工商公司在訂立和履行《協(xié)議書(shū)》的過(guò)程中存在過(guò)失及違約行為，四通公司可以主張解除合同，尚未履行的終止履行。其理由如下：
　　1．農(nóng)工商公司在簽訂合同之前違規(guī)操作，導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓協(xié)議存在嚴(yán)重瑕疵。農(nóng)工商公司以“零資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”的方式將所屬兩廠出售給四通公司，實(shí)質(zhì)上是一種承債式的企業(yè)兼并，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)企業(yè)兼并的法律和政策規(guī)范操作。
　　國(guó)家體改委、國(guó)家計(jì)委、財(cái)政部、國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局于1989年2月19日頒布并實(shí)施的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》[(89)體改經(jīng)38號(hào)文件]規(guī)定，集體所有制企業(yè)被兼并，由職工代表大會(huì)討論通過(guò)，報(bào)政府主管部門備案。被兼并方企業(yè)的資產(chǎn)包括有形資產(chǎn)和無(wú)形資產(chǎn)，一定要進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，并對(duì)全部債務(wù)予以核實(shí)。如果兼并方企業(yè)在兼并過(guò)程中轉(zhuǎn)換成股份制企業(yè)，也要進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。
　　而農(nóng)工商公司制定兼并方案時(shí)，未經(jīng)職工代表大會(huì)討論并通過(guò)，最終導(dǎo)致職工因不滿而阻撓兼并。同時(shí)，在簽訂合同前也未對(duì)兩廠的資產(chǎn)進(jìn)行全面的評(píng)估作價(jià)，并對(duì)全部債務(wù)予以核實(shí)。
　　2．農(nóng)工商公司在簽訂合同之后未盡義務(wù)，導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓協(xié)議難以完全履行。按照《協(xié)議書(shū)》的約定，農(nóng)工商公司應(yīng)于1999年9月10日之前辦好財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，四通公司應(yīng)同時(shí)變更兩廠的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法定代表人和出資人，使之成為四通公司的下屬企業(yè)。工商及稅務(wù)變更登記手續(xù)由農(nóng)工商公司助辦理，費(fèi)用由四通公司負(fù)擔(dān)。
　　但是，根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》的規(guī)定，企業(yè)法人因主管部門改變，涉及原主要登記事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)分別情況，持有關(guān)文件申請(qǐng)變更、開(kāi)業(yè)、注銷登記。不涉及原主要登記事項(xiàng)變更的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)持主管部門改變的有關(guān)文件，及時(shí)向原登記主管機(jī)關(guān)備案。企業(yè)法人申請(qǐng)變更登記時(shí)，應(yīng)提交下列文件、證件：(1)法定代表人簽署的變更登記申請(qǐng)書(shū)；(2)原主管部門審查同意的文件；(3)其他有關(guān)文件、證件。由此可見(jiàn)，企業(yè)被兼并之后必須依法辦理變更登記，而且應(yīng)當(dāng)由企業(yè)法人提出申請(qǐng)，經(jīng)原主管部門審查同意。
　　而農(nóng)工商公司沒(méi)有指令兩廠的法定代表人簽署變更登記申請(qǐng)書(shū)，也沒(méi)有出具審查同意的文件，四通公司無(wú)法自行辦理變更手續(xù)。同時(shí)，農(nóng)工商公司也未按約向四通公司移交兩廠的資產(chǎn)，兩廠應(yīng)視為未能完成兼并，農(nóng)工商公司對(duì)此負(fù)有違約責(zé)任。
　　鑒于雙方簽訂的企業(yè)轉(zhuǎn)讓協(xié)議本身存在嚴(yán)重瑕疵，合同難以實(shí)際履行；加之由于農(nóng)工商公司遲延履行債務(wù)，四通公司的合同目的已不能實(shí)現(xiàn)；況且被兼并企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照現(xiàn)已被依法吊銷，繼續(xù)履行也缺乏法律依據(jù)。故四通公司可以依照法律規(guī)定主張解除合同，本院應(yīng)當(dāng)予以支持。
　　二、四通公司可否請(qǐng)求判令農(nóng)工商公司返還投資并賠償損失?
　　經(jīng)對(duì)相關(guān)證據(jù)進(jìn)行分析，本院認(rèn)為，四通公司的部分請(qǐng)求有事實(shí)和法律依據(jù)。其理由如下：
　　1．按照《協(xié)議書(shū)》約定，本協(xié)議經(jīng)雙方簽字后生效，不得違約，如違約將由違約方承擔(dān)由此給另一方造成的所有損失。而經(jīng)查明農(nóng)工商公司已經(jīng)違約，且因此導(dǎo)致合同解除，故應(yīng)由其承擔(dān)給四通公司造成的所有損失。
　　2．根據(jù)《報(bào)告書(shū)》證實(shí)，四通公司在履行合同進(jìn)駐兩廠后，確實(shí)投入了資金，現(xiàn)因無(wú)法收回而造成了損失。至于損失的范圍，應(yīng)當(dāng)客觀分析作出判定。(1)《報(bào)告書(shū)》確認(rèn)，日用廠1999年12月31日賬面反映應(yīng)付四通公司貸方余額703034.22元。但《報(bào)告書(shū)》同時(shí)載明，上述費(fèi)用和支出中有待于進(jìn)一步核實(shí)的有200974.77元。本院認(rèn)為，對(duì)于已經(jīng)核實(shí)的部分，應(yīng)當(dāng)如數(shù)返還；對(duì)于有待核實(shí)的部分，目前不予支持。(2)四通公司在庭審中還提出應(yīng)讓農(nóng)工商公司賠償其間接損失的訴訟請(qǐng)求，并提供了《關(guān)于揚(yáng)州華新尼龍樹(shù)脂有限公司銷售市場(chǎng)預(yù)測(cè)和經(jīng)濟(jì)效益分析報(bào)告》，以及四通公司與邗江縣富康工業(yè)品有限公司簽訂的《聯(lián)營(yíng)協(xié)議書(shū)》、與馬志祥簽訂的企業(yè)轉(zhuǎn)讓《協(xié)議》、與尤鼎鑒、余平等人簽訂的《借款協(xié)議書(shū)》等相關(guān)證據(jù)。本院認(rèn)為，由于華新尼龍樹(shù)脂有限公司尚未成立，市場(chǎng)預(yù)測(cè)與效益分析并不能準(zhǔn)確反映實(shí)際的可得利益；聯(lián)營(yíng)與兼并協(xié)議終止履行所造成的經(jīng)濟(jì)損失，也因缺乏具體依據(jù)而難以認(rèn)定。
　　綜上所述，本院認(rèn)為，四通公司與農(nóng)工商公司簽訂的《協(xié)議書(shū)》合法有效，應(yīng)受法律保護(hù)。鑒于合同目的已不能實(shí)現(xiàn)，該《協(xié)議書(shū)》依法可予解除。農(nóng)工商公司違反合同約定，導(dǎo)致合同無(wú)法履行，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，賠償四通公司由此造成的經(jīng)濟(jì)損失。而四通公司的經(jīng)濟(jì)損失的確認(rèn)，則應(yīng)當(dāng)按照審計(jì)報(bào)告已經(jīng)核實(shí)的進(jìn)行計(jì)算；有待于進(jìn)一步核實(shí)的部分，可于核實(shí)后另行起訴，本案不作判決；間接損失部分，亦因證據(jù)不足而不予支持。
　　據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百二十八條、《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條第(四)項(xiàng)、第九十七條、第一百零七條之規(guī)定，判決如下：
　　一、原告四通公司與被告農(nóng)工商公司簽訂的《協(xié)議書(shū)》終止履行；
　　二、被告農(nóng)工商公司于本判決生效后十日內(nèi)償付原告四通公司人民幣502059.45元。
　　訴訟費(fèi)11703元、審計(jì)費(fèi)4500元，合計(jì)16203元，由被告農(nóng)工商公司負(fù)擔(dān)13800元，由原告四通公司負(fù)擔(dān)2403元。
　　如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并提出副本兩份，上訴于江蘇省高級(jí)人民法院。同時(shí)，直接向該院預(yù)交上訴案件受理費(fèi)11703元(開(kāi)戶行：南京市農(nóng)行江蘇路分理處；賬號(hào)：033290801083832)。

審　判　長(zhǎng)　王　正   　 
代理審判員　居　平   　 
代理審判員　湯詠梅   　

二○○二年三月五日

書(shū)　記　員　劉　毅