北京公司律師，股權(quán)律師為您提供中外合資、合作企業(yè)合同糾紛，外商投資糾紛法律咨詢，法律顧問(wèn)服務(wù)。擅長(zhǎng)中外合資、合作企業(yè)糾紛，外商投資糾紛律師為...
想要咨詢北京律師嗎？想要咨詢知名北京律師、資深北京律師、專業(yè)北京律師嗎？本站有豐富北京律師資源，為您提供全方位法律咨詢服務(wù)。本站提供付費(fèi)法律...
想請(qǐng)北京律師代寫(xiě)起訴狀、答辯狀、上訴狀嗎？想請(qǐng)北京律師審查，起草合同、章程，股東協(xié)議嗎？想請(qǐng)北京律師調(diào)查取證、代理案件，出庭辯護(hù)嗎？有意者，請(qǐng)登錄北京...
沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)有限公司、香港康利發(fā)展有限公司中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同糾紛二審民事判決書(shū)
時(shí)間：2020年03月21日 來(lái)源： 作者： 瀏覽次數(shù)：3236 收藏[0]中華人民共和國(guó)最高人民法院
民 事 判 決 書(shū)
（2018）最高法民終935號(hào)
上訴人（一審被告、反訴原告）：沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)有限公司，住所地遼寧省沈陽(yáng)市東陵區(qū)富民街28號(hào)。
法定代表人：徐健，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：黨榮光，遼寧澤云律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：呂慶龍，遼寧澤云律師事務(wù)所律師。
被上訴人（一審原告、反訴被告）：香港康利發(fā)展有限公司，住所地香港新界荃灣德士古道72-76號(hào)興業(yè)中心905室。
法定代表人：許掌握，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：代啟東，遼寧寶域律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：程紹飛，北京曲和直律師事務(wù)所律師。
被上訴人（一審第三人）：沈陽(yáng)康利巴士有限公司，住所地遼寧省沈陽(yáng)市皇姑區(qū)三臺(tái)子經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)北四臺(tái)子村騰飛大廈三樓。
法定代表人：許掌握，該公司法定代表人。
委托訴訟代理人：代啟東，遼寧寶域律師事務(wù)所律師。
上訴人沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)）因與被上訴人香港康利發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱香港康利公司）、沈陽(yáng)康利巴士有限公司（以下簡(jiǎn)稱沈陽(yáng)康利公司）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同糾紛一案，不服遼寧省高級(jí)人民法院（2015）遼民三初字第00025號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭,公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上訴人沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)委托訴訟代理人黨榮光，被上訴人香港康利公司法定代表人許掌握、委托訴訟代理人代啟東、程紹飛，被上訴人沈陽(yáng)康利公司法定代表人許掌握、委托訴訟代理人程紹飛到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)上訴請(qǐng)求：1、撤銷原判，改判支持沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)的一審訴訟請(qǐng)求；2、訴訟費(fèi)由香港康利公司承擔(dān)。事實(shí)與理由：（一）沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)與香港康利公司簽訂的《沈陽(yáng)康利巴士有限公司合同書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱《合同書(shū)》）合法有效，香港康利公司應(yīng)當(dāng)按約繳納二期出資。香港康利公司履行合同義務(wù)與沈陽(yáng)康利公司是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算無(wú)關(guān)，即使沈陽(yáng)康利公司進(jìn)入清算程序，也不能免除香港康利公司繳納二期出資的義務(wù)。香港康利公司未繳納二期投資款的行為，已經(jīng)造成沈陽(yáng)康利公司經(jīng)營(yíng)困難，應(yīng)按照《合同書(shū)》約定承擔(dān)逾期出資的違約責(zé)任。（二）香港康利公司代沈陽(yáng)康利公司向華龍旅游公司償還的1597820元系香港康利公司對(duì)沈陽(yáng)康利公司享有的債權(quán)，該債權(quán)轉(zhuǎn)為二期投資款未經(jīng)沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)認(rèn)可，不能認(rèn)定為香港康利公司的出資。2009年4月20日沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)確認(rèn)沈陽(yáng)康利公司新提取折舊中346萬(wàn)元，系沈陽(yáng)康利公司的折舊款，不是沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)或香港康利公司的財(cái)產(chǎn)，且以提取折舊收回投資需經(jīng)行政部門(mén)批準(zhǔn)，該折舊款并未經(jīng)行政部門(mén)批準(zhǔn)。上述兩筆款項(xiàng)合計(jì)4297820元不能認(rèn)定為香港康利公司的二期出資。
香港康利公司辯稱，（一）一審判決駁回沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)的反訴請(qǐng)求符合事實(shí)和法律規(guī)定。一審法院已查明，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)并未履行合同約定的房屋、土地過(guò)戶義務(wù)，且雙方已經(jīng)達(dá)成清算合意。根據(jù)公平原則，一審法院駁回沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)的訴訟請(qǐng)求，符合法律規(guī)定。香港康利公司在與沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)簽訂《協(xié)議書(shū)》后，已經(jīng)出資購(gòu)置車輛。雙方于2009年5月12日簽訂的《調(diào)賬事項(xiàng)說(shuō)明》確認(rèn)貸款總額中21295036.51元視為香港康利公司二次投資。香港康利公司是否代沈陽(yáng)康利公司償還銀行貸款，不影響香港康利公司已經(jīng)履行了二期投資義務(wù)的事實(shí)。（二）一審判決認(rèn)定香港康利公司代還款1597820元為二期出資，符合事實(shí)和法律規(guī)定。一審?fù)徶?，香港康利公司明確主張代沈陽(yáng)康利公司償還華龍旅游公司的159余萬(wàn)元為二期投資款，并明確表示不向沈陽(yáng)康利公司主張?jiān)搨鶛?quán)。（三）一審法院認(rèn)定沈陽(yáng)康利公司新提折舊346萬(wàn)元為香港康利公司二期出資符合事實(shí)和法律規(guī)定。2009年4月20日，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)致函香港康利公司，明確認(rèn)可“這個(gè)期間企業(yè)新提折舊666萬(wàn)元。其中，按52%計(jì)算即346萬(wàn)元可視為貴方投入”，雙方對(duì)此并無(wú)爭(zhēng)議。香港康利公司先行收回投資后，再提取折舊作為利潤(rùn)進(jìn)行分配，法律并未規(guī)定需經(jīng)政府部門(mén)批準(zhǔn)。沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)上述承諾的346萬(wàn)元并未分配給香港康利公司，應(yīng)作為第二期投資。（四）沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)主張違約金沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。雙方簽訂的《合同書(shū)》第七十條明確約定“乙方未按合同第五章之規(guī)定按期提供出資額時(shí)，從逾期第二個(gè)月起，每逾期二個(gè)月，違約方應(yīng)向守約方繳付出資額百分之一的違約金”。該違約條款針對(duì)的是《合同書(shū)》第五章合作公司投資總額和注冊(cè)資本中有關(guān)股東出資的約定。本案沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)所稱的違約是在合同書(shū)第七章利益分配和回收投資中的約定，雙方并未將利益分配和回收投資納入違約條款當(dāng)中。沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)主張違約金沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。
沈陽(yáng)康利公司辯稱，同意香港康利公司的答辯意見(jiàn)。
香港康利公司一審訴訟請(qǐng)求：1.判令沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)繼續(xù)履行《合同書(shū)》，并依約將其出資物全部過(guò)戶至沈陽(yáng)康利公司名下；2.由沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用。在2016年8月2日庭審中，香港康利公司將訴訟請(qǐng)求中第1項(xiàng)明確為：將出資中的“房屋建筑物”、“土地”變更過(guò)戶至沈陽(yáng)康利公司名下。
沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)反訴請(qǐng)求：1、判令香港康利公司履行合同約定的投資義務(wù)，向沈陽(yáng)康利公司投入第二期車輛更新款21295036.51元；2、判令香港康利公司向沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)支付違約金10221617元；3、判令香港康利公司承擔(dān)本案反訴費(fèi)用。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2001年10月31日，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)與香港康利公司合作成立沈陽(yáng)康利公司。約定：法定代表人林飛康；投資總額4000萬(wàn)元，注冊(cè)資金2200萬(wàn)元；沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)以8條線路經(jīng)營(yíng)權(quán)、站亭、廣告媒體的無(wú)形資產(chǎn)、停車場(chǎng)、廠房、站房設(shè)備作為條件，占注冊(cè)資金0%；香港康利公司以相當(dāng)于2200萬(wàn)元的美元出資注冊(cè)，占注冊(cè)資金100%；雙方分利按沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)占48%，香港康利公司占52%比例分配；香港康利公司先行回收投資的前提為“合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有；合作企業(yè)的虧損未彌補(bǔ)前，香港康利公司不得先行回收投資；必須在保證企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的情況下進(jìn)行；必須對(duì)合作企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并依法審查批準(zhǔn)”；第二十四條規(guī)定“香港康利公司所提折舊費(fèi)的資金用于投資更新第二期車輛。更新車輛資金不足的部分，由雙方按投資比例出資，按第二期投資比例各提折舊”；第六十七條規(guī)定“對(duì)合同及附件的修改及變更，必須經(jīng)合作雙方簽署書(shū)面協(xié)議，并報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，才能生效”；第七十條規(guī)定“香港康利公司未按合同按期出資，從逾期第二個(gè)月起，每逾期二個(gè)月，向守約方繳付出資額1%違約金”；第七十三、七十四條規(guī)定“合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及爭(zhēng)議的解決，適用中華人民共和國(guó)法律。爭(zhēng)議協(xié)商不能解決，應(yīng)提交合作公司所在地人民法院裁決”。
2002年7月31日，遼寧天際資產(chǎn)評(píng)估有限公司對(duì)沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)的出資評(píng)估明細(xì)載明：資產(chǎn)總計(jì)2009.27萬(wàn)元，其中固定資產(chǎn)992.99萬(wàn)元，包括建筑物893.63萬(wàn)元、設(shè)備99.36萬(wàn)元；無(wú)形資產(chǎn)1016.28萬(wàn)元，包括線路411.84萬(wàn)元、停車場(chǎng)地2700㎡，604.44萬(wàn)元。土地使用權(quán)證注明土地性質(zhì)為劃撥。
2003年3月16日，沈陽(yáng)市國(guó)稅局涉外分局關(guān)于沈陽(yáng)康利公司外方投資者先行回收投資等問(wèn)題申請(qǐng)的批復(fù)規(guī)定：同意香港康利公司以折舊形式先行回收投資。2004-2007年香港康利公司回收投資款21295036.51元。
2003年7月1日，沈陽(yáng)市交通局向沈陽(yáng)市財(cái)政局提交《關(guān)于沈陽(yáng)康利巴士有限公司辦理國(guó)有資產(chǎn)出資備案的函》載明：經(jīng)投資雙方協(xié)商，決定將原中方提供合作條件的資產(chǎn)轉(zhuǎn)為出資入股。經(jīng)評(píng)估資產(chǎn)總值2009.27萬(wàn)元，現(xiàn)申請(qǐng)辦理國(guó)有資產(chǎn)出資的備案手續(xù)。
2003年8月18日，雙方簽訂《關(guān)于修改合同的協(xié)議》約定：合作公司投資總額4207萬(wàn)元，注冊(cè)資金4207萬(wàn)元；沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)以8條線路經(jīng)營(yíng)權(quán)、停車場(chǎng)、建筑物、設(shè)備、車輛作為出資，相當(dāng)于2007萬(wàn)元參加注冊(cè)，占注冊(cè)資金48%；香港康利公司的原2200萬(wàn)元出資占注冊(cè)資金52%。
2003年8月25日，沈陽(yáng)市大東區(qū)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局簽發(fā)《關(guān)于同意沈陽(yáng)康利巴士有限公司增加投資總額及注冊(cè)資本的批復(fù)》載明：同意你公司2003年8月18日的《關(guān)于修改合同的決議》作為原合同的一部分，自批準(zhǔn)之日起生效。同意沈陽(yáng)康利公司投資總額由4000萬(wàn)元增至4207萬(wàn)元，注冊(cè)資本由2200萬(wàn)元增至4207萬(wàn)元。其中沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)出資由0增至2007萬(wàn)元，占注冊(cè)資本比例由0%變更為48%；香港康利公司占注冊(cè)資本比例變更為52%。請(qǐng)憑此批文于30日內(nèi)到市外經(jīng)局換領(lǐng)批準(zhǔn)證書(shū)，并到工商等有關(guān)部門(mén)辦理變更登記手續(xù)。此后，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)將出資中的停車場(chǎng)地和建筑物投入合作公司使用，但未辦理更名過(guò)戶手續(xù)。
2006年3月30日，雙方簽訂《協(xié)議書(shū)》約定：從2006年4月1日至2011年10月31日止，沈陽(yáng)康利公司每年向沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)支付下崗人員工資60萬(wàn)元。沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)不承擔(dān)合作公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和虧損，也不參與合作公司任何利潤(rùn)分配，盈虧由香港康利公司自行承擔(dān)和受益。2007年1月18日，雙方對(duì)2006年3月30日的協(xié)議書(shū)進(jìn)行修改和補(bǔ)充，補(bǔ)充協(xié)議書(shū)約定：從2006年4月1日起，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)所提供的九條公交營(yíng)運(yùn)線路及停車場(chǎng)、辦公樓、維修車間等配套設(shè)施，租賃給合作企業(yè)使用，租賃費(fèi)60萬(wàn)元/每年，從2007年1月1日起，66萬(wàn)元/每年，支付到2011年10月30日止，所有的稅、費(fèi)由沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)承擔(dān)，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)必須提供稅務(wù)部門(mén)出具的租賃費(fèi)發(fā)票給香港康利公司，并列入企業(yè)成本。自2011年11月1日開(kāi)始，按雙方2001年9月11日簽訂的合同、章程執(zhí)行或另議。上述協(xié)議未經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。2007年2月，沈陽(yáng)康利公司向沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)支付租賃費(fèi)45萬(wàn)元。
2007年6月10日，香港康利公司免去林飛康沈陽(yáng)康利公司法定代表人、董事長(zhǎng)職務(wù)，委派許掌握接任。
2008年4月1日，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)與香港康利公司簽訂《協(xié)議書(shū)》載明：截止2007年3月，香港康利公司提取折舊費(fèi)21295036.51元，故第二期公交車輛更新香港康利公司應(yīng)先期投入21295036.51元。沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)同意以沈陽(yáng)康利公司為這次購(gòu)車貸款單位。貸款總額中的21295036.51元作為貸款本金由香港康利公司償還。
2009年3月24日，沈陽(yáng)康利公司員工與公司管理層出現(xiàn)較大矛盾后，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)接管沈陽(yáng)康利公司，香港康利公司不再管理公司運(yùn)營(yíng)。
2009年4月20日，《沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)致香港康利公司的回函》記載：“林飛康經(jīng)營(yíng)期間共提走折舊2130萬(wàn)元。董事長(zhǎng)許掌握接手后未將這筆錢(qián)用于新購(gòu)車輛的投資?！刂?009年2月，公司已償還貸款本金763萬(wàn)元，利息160萬(wàn)元，合計(jì)923萬(wàn)元。這期間企業(yè)新提取折舊666萬(wàn)元，按52%計(jì)算即346萬(wàn)元可視為貴方投入。因此貴方投資尚欠1784萬(wàn)元未到位。”
2009年5月，香港康利公司與沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)簽訂的《調(diào)賬事項(xiàng)說(shuō)明》記載：2008年4月1日，雙方就2008年提前更新車輛達(dá)成協(xié)議，第二期車輛更新香港康利公司應(yīng)先期投入21295036.51元，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)同意以沈陽(yáng)康利公司為購(gòu)車貸款單位。貸款總額中的21295036.51元作為貸款本金由香港康利公司償還，并視為香港康利公司二次投資，故作調(diào)賬處理。
2010年5月27日，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)發(fā)給許掌握的《關(guān)于召開(kāi)股東會(huì)議的函》記載：鑒于2009年3.24事件以來(lái)的狀況，合作雙方在諸多重大問(wèn)題上均未取得一致意見(jiàn)或達(dá)成諒解，在合作基礎(chǔ)已經(jīng)動(dòng)搖的情況下，不宜召開(kāi)董事會(huì)，而應(yīng)召開(kāi)股東會(huì)，就沈陽(yáng)康利公司的走向作出決議。
2010年7月22日，雙方形成《沈陽(yáng)康利公司董事會(huì)決議》：同意沈陽(yáng)康利公司進(jìn)行清算，清算截止日期2010年6月30日；由雙方同意的評(píng)估公司清算；待評(píng)估報(bào)告出來(lái)，雙方召開(kāi)股東會(huì)研究下一步事宜。
2011年6月24日，在沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)給香港康利公司的《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題的函》中表明：“沈陽(yáng)康利公司的截止2010年6月30日的審計(jì)報(bào)告和評(píng)估報(bào)告完成。鑒于雙方溝通沈陽(yáng)康利公司貴方股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜已經(jīng)一年，貴方一直未提出明確的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格。我方提出在2011年6月28日前，貴方如能確定在沈陽(yáng)康利公司52%股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價(jià)格，此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓繼續(xù)進(jìn)行。逾期，我方建議召開(kāi)股東會(huì)，研究沈陽(yáng)康利公司清算事宜。”后因雙方對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格爭(zhēng)議較大，股權(quán)轉(zhuǎn)讓及清算事宜處于停滯狀態(tài)。
2011年6月25日，中瑞岳華會(huì)計(jì)師事務(wù)所受香港康利公司委托出具的報(bào)告記載：截止2011年3月31日，沈陽(yáng)康利公司賬面余額42003181.50元，香港康利公司先行回收投資21295036.51元，實(shí)收資本賬面凈額20708144.99元。
另查明，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)用于出資的土地的使用權(quán)證記載土地使用者為“沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)公司重工電車分公司”。用于出資的建筑物的房屋所有權(quán)證記載所有權(quán)人（單位）為“沈陽(yáng)市電車公司”。1990年5月30日，沈陽(yáng)市計(jì)劃經(jīng)濟(jì)委員會(huì)辦公室印發(fā)沈經(jīng)發(fā)[1990]280號(hào)《關(guān)于組建沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)的批復(fù)》載明“沈陽(yáng)市電車公司”更名為“沈陽(yáng)電車總公司”。1996年2月15日，沈體改發(fā)（1996）16號(hào)《沈陽(yáng)市經(jīng)濟(jì)體制改革委員會(huì)文件》載明“由沈陽(yáng)公共汽車總公司、電車總公司和沈陽(yáng)長(zhǎng)途汽車客運(yùn)總公司組建沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)公司，取消原三個(gè)企業(yè)法人的資格?！?/span>
沈陽(yáng)掌握集團(tuán)法定代表人為許掌握，其股東為陜西掌握汽車銷售集團(tuán)有限公司（認(rèn)繳出資4500萬(wàn)元）和陜西展源置業(yè)有限公司（認(rèn)繳出資500萬(wàn)元），而陜西掌握汽車銷售集團(tuán)有限公司的股東為李清珍（認(rèn)繳出資500萬(wàn)元）、許掌握（認(rèn)繳出資2500萬(wàn)元）和許鴻燦。沈陽(yáng)沈飛巴士制造有限公司法定代表人為許掌握，股東為陜西掌握汽車銷售集團(tuán)有限公司（認(rèn)繳出資227萬(wàn)美元）、掌握（澳門(mén)）投資發(fā)展有限公司（認(rèn)繳出資155萬(wàn)美元）、沈陽(yáng)飛機(jī)工業(yè)（集團(tuán)）有限公司（認(rèn)繳出資125萬(wàn)美元）、沈陽(yáng)沈飛民品工業(yè)有限公司（認(rèn)繳出資100萬(wàn)美元）、沈陽(yáng)翱翔實(shí)業(yè)有限公司（認(rèn)繳出資13萬(wàn)美元）。
2008-2009年期間，香港康利公司與沈陽(yáng)康利公司之間發(fā)生多筆往來(lái)款，沈陽(yáng)康利公司依據(jù)雙方銀行匯款單統(tǒng)計(jì)，香港康利公司轉(zhuǎn)入沈陽(yáng)康利公司1619萬(wàn)元，沈陽(yáng)康利公司轉(zhuǎn)入香港康利公司1695萬(wàn)元，香港康利公司多收76萬(wàn)元。此外，香港康利公司與沈陽(yáng)康利公司之間還存在以下未結(jié)清款項(xiàng)：
1、香港康利公司關(guān)聯(lián)企業(yè)沈陽(yáng)沈飛巴士制造有限公司于2007年6月、2008年4月向沈陽(yáng)康利公司銷售營(yíng)運(yùn)車輛并出具銷售發(fā)票41張，價(jià)值共計(jì)7913000元。2007年9月12日，天津津投租賃有限公司與沈陽(yáng)康利公司簽訂《回租式融資租賃合同》約定：出租人（天津津投租賃有限公司）根據(jù)承租人（沈陽(yáng)康利公司）的要求，以579萬(wàn)元的價(jià)款向承租人購(gòu)買承租人自有運(yùn)營(yíng)車輛30輛，并同時(shí)將該租賃物出租給承租人使用。
2、2009年3月，沈陽(yáng)掌握集團(tuán)以其自有使用權(quán)的土地作為抵押在交通銀行沈陽(yáng)五愛(ài)支行為沈陽(yáng)康利公司貸款1000萬(wàn)元，該款項(xiàng)后由沈陽(yáng)康利公司償還，銀行沒(méi)有處分抵押土地。
3、鄭州安馳擔(dān)保有限公司出具《證明》載明：大連福瑞特車業(yè)有限公司于2012年12月25日和28日向鄭州安馳擔(dān)保有限公司匯款440萬(wàn)元，用于償還沈陽(yáng)康利公司、沈陽(yáng)掌握集團(tuán)、香港康利公司與鄭州安馳擔(dān)保有限公司之間擔(dān)保追償權(quán)糾紛一案判決書(shū)確定的債權(quán)。2014年3月26日，鄭州安馳擔(dān)保有限公司與沈陽(yáng)康利公司達(dá)成由沈陽(yáng)康利公司償還欠款的《執(zhí)行和解協(xié)議》，并已履行完畢。
4、2008年，香港康利公司向關(guān)聯(lián)的客運(yùn)駕駛員培訓(xùn)學(xué)校轉(zhuǎn)款328萬(wàn)元，該款項(xiàng)后轉(zhuǎn)付給沈陽(yáng)康利公司，沈陽(yáng)康利公司出具財(cái)務(wù)收據(jù)（編號(hào)0013886），票據(jù)記載為借款。
5、2011年11月28日，香港康利公司、沈陽(yáng)康利公司與華龍旅游公司簽訂三方抹賬協(xié)議，約定截至2011年9月30日，華龍旅游公司欠付沈陽(yáng)康利公司購(gòu)車款2402180元，沈陽(yáng)康利公司欠付華龍旅游公司借款4000000元，雙方協(xié)商同意抹賬，抹賬金額為2402180元，抹賬后沈陽(yáng)康利公司欠付華龍旅游公司1597820元。經(jīng)三方協(xié)商，同意由香港康利公司代為償還，后香港康利公司償清該款項(xiàng)，有收款收據(jù)（編號(hào)0238558）為憑。
一審法院認(rèn)為，本案是香港康利公司與沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)因履行合作經(jīng)營(yíng)合同而產(chǎn)生的糾紛，屬于中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同糾紛?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第一百二十六條第二款規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國(guó)法律?！睋?jù)此，本案系涉港民事糾紛，應(yīng)適用內(nèi)地法律。
《中華人民共和國(guó)合同法》第八條規(guī)定：“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)”?！吨腥A人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第七條規(guī)定：“中外合作者在合作期限內(nèi)協(xié)商同意對(duì)合作企業(yè)合同作重大變更的，應(yīng)當(dāng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；變更內(nèi)容涉及法定工商登記項(xiàng)目、稅務(wù)登記項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)”。案涉《合同書(shū)》和《關(guān)于修改合同的協(xié)議》系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定，履行了報(bào)批手續(xù)，依法成立，受法律保護(hù)，對(duì)當(dāng)事人均具有法律約束力。
本訴部分，雙方約定沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)“以8條線路經(jīng)營(yíng)權(quán)、停車場(chǎng)、建筑物、設(shè)備、車輛作為出資”，鑒于香港康利公司的訴訟請(qǐng)求是將建筑物和土地更名過(guò)戶，故本案審理范圍限于沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)出資中的建筑物和停車場(chǎng)地，雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)是否應(yīng)將出資的土地和建筑物更名過(guò)戶到沈陽(yáng)康利公司名下。
《中華人民共和國(guó)公司法》第一百七十四條規(guī)定，公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。沈陽(yáng)電車公司更名為“沈陽(yáng)電車總公司”后與其他兩家公司共同組建沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)，故沈陽(yáng)市電車公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)利由合并設(shè)立的新公司沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)承繼所有，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)關(guān)于其出資登記的土地使用權(quán)人和建筑物所有權(quán)人不是沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)的主張，于法無(wú)據(jù)，不予支持。
《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第九條規(guī)定：“中外合作者應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，如期履行繳足投資、提供合作條件的義務(wù)?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于《審理涉及國(guó)有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十一條規(guī)定：“土地使用權(quán)人未經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，與受讓方訂立合同轉(zhuǎn)讓劃撥土地使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無(wú)效。但起訴前經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效?！鄙蜿?yáng)客運(yùn)集團(tuán)以劃撥土地的使用權(quán)及其上的建筑物出資，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，雙方均未提供證據(jù)證明訴爭(zhēng)出資已經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，故該條約定依法應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。
《公司法》第二十八條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！睋?jù)此，出資行為以股東之間設(shè)立公司的契約為基礎(chǔ)，一方股東就某一部分出資標(biāo)的所進(jìn)行的出資行為無(wú)效，其法律后果既要遵從民事行為無(wú)效的基本原理，也應(yīng)從維護(hù)團(tuán)體穩(wěn)定的理念出發(fā)適用公司法的特別規(guī)定?；诠举Y本穩(wěn)定、資本維持、資本不變的原則，出資行為無(wú)效的股東應(yīng)承擔(dān)依法全面履行補(bǔ)足出資的義務(wù)并承擔(dān)違反雙方設(shè)立公司契約的違約責(zé)任。沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)認(rèn)繳了土地和建筑物的出資額，依法應(yīng)及時(shí)辦理出資物的權(quán)屬變更手續(xù)，但由于該出資方式未經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)被認(rèn)定無(wú)效，鑒于本案中香港康利公司的訴訟請(qǐng)求是將建筑物和土地更名過(guò)戶而非要求以其他方式履行出資義務(wù)，根據(jù)“不告不理”的審判原則，不應(yīng)超出其訴訟請(qǐng)求作出判決，故依法駁回香港康利公司本訴的訴訟請(qǐng)求。
反訴部分，雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是香港康利公司是否履行完畢二期投資義務(wù)。關(guān)于香港康利公司在第二階段的投資情況，結(jié)合爭(zhēng)議事實(shí)，認(rèn)定如下：
1、沈陽(yáng)康利公司購(gòu)置的41輛營(yíng)運(yùn)車輛（貨款7913000元）中，天津津投租賃有限公司與沈陽(yáng)康利公司對(duì)30輛進(jìn)行回租式融資租賃交易，沈陽(yáng)康利公司向天津津投租賃有限公司清償，另有11輛車由撫順某公司接收并付款。香港康利公司未支付此款。
2、沈陽(yáng)掌握集團(tuán)以自有土地作為抵押為沈陽(yáng)康利公司貸款1000萬(wàn)元，沈陽(yáng)康利公司償還了該貸款，沈陽(yáng)掌握集團(tuán)沒(méi)有損失，香港康利公司未支付此款。
3、沈陽(yáng)康利公司通過(guò)執(zhí)行和解的方式償還了鄭州安馳擔(dān)保有限公司的擔(dān)保借款440萬(wàn)元，香港康利公司未支付此款。
4、香港康利公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)客運(yùn)駕駛員培訓(xùn)學(xué)校向沈陽(yáng)康利公司轉(zhuǎn)款328萬(wàn)元，該培訓(xùn)學(xué)校并未將此債權(quán)轉(zhuǎn)讓給香港康利公司，香港康利公司主張此款是其二期投資款無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，不應(yīng)支持。
5、香港康利公司代沈陽(yáng)康利公司向華龍旅游公司償還1597820元，在沒(méi)有約定香港康利公司有其他投資義務(wù)的前提下，按照公平原則，此款可視為其二期投資款，對(duì)香港康利公司該項(xiàng)主張予以支持。
6、2009年4月20日，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)確認(rèn)新提取折舊中的346萬(wàn)元可視為香港康利公司的投資，香港康利公司投資尚欠1784萬(wàn)元。雙方均未提出異議，可視為雙方對(duì)香港康利公司已投資346萬(wàn)元認(rèn)可，且提取折舊不違反國(guó)家法律強(qiáng)制性規(guī)定，故香港康利公司關(guān)于此項(xiàng)投資應(yīng)視為投資款的主張于法有據(jù)，予以支持。因雙方約定，香港康利公司先行投資21295036.51元后，再于適當(dāng)條件下提取折舊，故香港康利公司有關(guān)以其他時(shí)期的折舊費(fèi)抵頂投資款的主張與雙方的約定不符，且沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)不同意，故對(duì)該主張不予支持。
綜上，香港康利公司以自己的名義已經(jīng)直接投資4297820元，與約定相比少16997216.51元。
《中華人民共和國(guó)民法總則》第六條規(guī)定：“民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)?！薄吨腥A人民共和國(guó)合同法》第一百一十條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行非金錢(qián)債務(wù)或者履行非金錢(qián)債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行?！辫b于沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)未履行房屋、土地過(guò)戶義務(wù)，自2009年3月24日接管沈陽(yáng)康利公司并單獨(dú)經(jīng)營(yíng)管理，其與香港康利公司已經(jīng)達(dá)成清算的合意，香港康利公司也未繼續(xù)參與沈陽(yáng)康利公司經(jīng)營(yíng)管理，故雙方實(shí)際上均未按合作合同履行義務(wù)?，F(xiàn)距雙方合作期限僅有兩年，結(jié)合上述實(shí)際情況，香港康利公司再補(bǔ)足出資已無(wú)實(shí)際意義，根據(jù)公平原則，對(duì)沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)的訴請(qǐng)不予支持，雙方應(yīng)盡早清算。
《合同書(shū)》第七十條約定：“乙方（香港康利公司）未按合同第五章之規(guī)定按期提供出資額時(shí)，從逾期第二個(gè)月起，每逾期二個(gè)月，違約方應(yīng)向守約方繳付出資額百分之一的違約金……”。第五章第十一條第二款約定：“乙方以相當(dāng)于2200萬(wàn)元人民幣的美元現(xiàn)匯出資參加合作公司注冊(cè)……”，可見(jiàn)，該條約定與香港康利公司尚未完全履行第二階段投資義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任并不是對(duì)應(yīng)關(guān)系，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)要求香港康利公司承擔(dān)違約責(zé)任的法律依據(jù)不足，對(duì)該主張不予支持。
綜上，一審法院作出如下判決：一、駁回原告（反訴被告）香港康利公司的訴訟請(qǐng)求；二、駁回反訴原告（被告）沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)的訴訟請(qǐng)求。一審案件本訴受理費(fèi)311573.25元，由香港康利公司負(fù)擔(dān)；反訴受理費(fèi)99691.5元，由沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)負(fù)擔(dān)。
二審審理過(guò)程中，當(dāng)事人未提交新證據(jù)，本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)問(wèn)題是：第一，香港康利公司代還款1597820元及新提折舊346萬(wàn)元應(yīng)否認(rèn)定為二期出資款；第二，香港康利公司二期出資是否違約，責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)。
第一，關(guān)于香港康利公司代還款1597820元及新提折舊346萬(wàn)元應(yīng)否認(rèn)定為二期出資的問(wèn)題。（一）關(guān)于香港康利公司代沈陽(yáng)康利公司向華龍旅游公司還款1597820元。根據(jù)香港康利公司、沈陽(yáng)康利公司與華龍旅游公司于2011年11月28日簽訂的《三方抹賬協(xié)議》，截至2011年9月30日，華龍旅游公司欠付沈陽(yáng)康利公司購(gòu)車款2402180元，沈陽(yáng)康利公司欠付華龍旅游公司借款4000000元，雙方協(xié)商同意抹賬，抹賬金額為2402180元，抹賬后沈陽(yáng)康利公司欠付華龍旅游公司1597820元。經(jīng)三方協(xié)商，同意由香港康利公司代為償還。根據(jù)收款收據(jù)（編號(hào)0238558），香港康利公司已經(jīng)實(shí)際清償該款項(xiàng)。鑒于香港康利公司依據(jù)涉案《合同書(shū)》負(fù)有向沈陽(yáng)康利公司出資的義務(wù)，但并無(wú)代沈陽(yáng)康利公司償還債務(wù)的義務(wù)，一審判決認(rèn)定該代還款可視為香港康利公司二期出資款符合公平原則，并無(wú)不當(dāng)。沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)上訴主張?jiān)摯€款未經(jīng)其同意不能認(rèn)定為二期出資，理由不能成立。
（二）關(guān)于沈陽(yáng)康利公司新提折舊346萬(wàn)元的問(wèn)題。根據(jù)沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)2009年4月20日向香港康利公司所發(fā)《沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)致香港康利公司的回函》記載：“林飛康經(jīng)營(yíng)期間共提走折舊2130萬(wàn)元。董事長(zhǎng)許掌握接手后未將這筆錢(qián)用于新購(gòu)車輛的投資?！刂?009年2月，公司已償還貸款本金763萬(wàn)元，利息160萬(wàn)元，合計(jì)923萬(wàn)元。這個(gè)期間企業(yè)新提取折舊666萬(wàn)元，按52%計(jì)算，即346萬(wàn)元可視為貴方投入。因此貴方投資尚欠1784萬(wàn)元未到位。”據(jù)此，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)明確認(rèn)可該346萬(wàn)元作為香港康利公司出資，香港康利公司亦無(wú)異議。故一審判決認(rèn)定該346萬(wàn)元為香港康利公司出資符合雙方真實(shí)意思表示，并無(wú)不當(dāng)。沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)并無(wú)證據(jù)證明中外合作企業(yè)中外方合作者以提取折舊收回出資違反國(guó)家禁止性規(guī)定，其關(guān)于該折舊款不應(yīng)認(rèn)定為出資款的上訴理由，不予支持。
綜上，一審判決關(guān)于上述兩筆款項(xiàng)為香港康利公司出資款的事實(shí)認(rèn)定并無(wú)不當(dāng)。鑒于雙方同意對(duì)沈陽(yáng)康利公司進(jìn)行清算，香港康利公司上述出資是否影響其作為股東享有的權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)在公司清算程序中依法處理。
第二，關(guān)于香港康利公司二期出資是否違約及責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行非金錢(qián)債務(wù)或者履行非金錢(qián)債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行?！北景钢校愀劭道九c沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)2008年4月1日簽訂的《協(xié)議書(shū)》及2009年5月《調(diào)賬事項(xiàng)說(shuō)明》，均明確約定香港康利公司應(yīng)將已提折舊21295036.51元進(jìn)行二期出資，具體方式為香港康利公司代沈陽(yáng)康利公司償還購(gòu)車貸款。實(shí)際履行中，香港康利公司僅有前述兩筆款項(xiàng)合計(jì)4297820元可視為二期出資，尚有16997216.51元未到位，存在違約。但沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)在以房屋、土地出資中未辦理批準(zhǔn)手續(xù)，亦存在出資不到位的違約行為。鑒于雙方合作合同剩余期限較短，且雙方已經(jīng)同意對(duì)沈陽(yáng)康利公司進(jìn)行清算。綜合上述事實(shí)，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)要求香港康利公司補(bǔ)足二期出資，并無(wú)實(shí)際意義，一審判決不予支持并無(wú)不當(dāng)。
涉案《合同書(shū)》第七十條是針對(duì)當(dāng)事人違反該《合同書(shū)》第五章項(xiàng)下出資義務(wù)的情形所作的約定，與本案爭(zhēng)議的香港康利公司是否正確履行二期投資義務(wù)并不對(duì)應(yīng)，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)援引《合同書(shū)》第七十條請(qǐng)求判令香港康利公司支付逾期出資違約金，不能成立，一審判決不予支持并無(wú)不當(dāng)。沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)以同樣理由提出上訴，本院不予支持。
綜上，沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)的上訴理由不能成立，應(yīng)予駁回。原審判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)99691.50元，由上訴人沈陽(yáng)客運(yùn)集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 張代恩
審判員 董 華
審判員 李桂順
二〇一八年十月三十一日
法官助理孫磊
書(shū)記員劉美月
關(guān)鍵詞檢索