原告：梁國軍，男，漢族，1966年出生。

委托代理人：劉吉中，河南德高律師事務(wù)所律師。

被告：河南省淅川縣宏遠(yuǎn)建材實(shí)業(yè)有限公司。

法定代表人：全明范，該公司董事長(zhǎng)。

委托代理人：翟曉明，河南賞春律師事務(wù)所律師。

原告梁國軍訴被告河南省淅川縣宏遠(yuǎn)建材實(shí)業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱宏遠(yuǎn)公司）聯(lián)營合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原、被告及其委托代理人均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告梁國軍訴稱：2003年4月，經(jīng)我與被告協(xié)商，有雙方共同出資，共同經(jīng)營梁洼磚廠，為此，雙方簽訂了聯(lián)營合同書，合同約定雙方共同出資60萬元，由被告出資60%，原告出資40%，并對(duì)聯(lián)營期間的其他事宜作出了相應(yīng)的約定。2004年初，我因其他事被判刑入獄。自此，該廠具體經(jīng)營事宜由被告方單獨(dú)管理。2007年底，我出獄后，方知被告于2005年初至2007年底將該廠承包給全明躍經(jīng)營，共收入承包費(fèi)用114萬元，我得知后，多次找被告方協(xié)商，要求對(duì)經(jīng)營期間的帳目進(jìn)行清算，經(jīng)多次追要，被告只付給我退股款14300元，但對(duì)我投入的其他本金及應(yīng)得的收益分配問題，被告均借故予以拒絕，至今未能解決，為此提起訴訟，請(qǐng)求一、依法解除原、被告之間的聯(lián)營合同；二、依法判令被告支付原告入股及分紅款共計(jì)631335元。

被告宏遠(yuǎn)公司辯稱：我公司與原告梁國軍的聯(lián)營合同已于2004年底解除。2003年4月15日我公司與原告簽訂聯(lián)營合同，共同出資60萬元，我公司出資60%，原告出資40%，實(shí)際出資189635元，接受并共同經(jīng)營梁洼磚廠。2003年共同經(jīng)營期間虧損41789.39元。2004年初，原、被告共同商定，將梁洼磚廠出租給張?zhí)於ń?jīng)營，張?zhí)於ń蛔赓U費(fèi)3萬元，經(jīng)營兩個(gè)月后不辭而別，由原告經(jīng)營至年底。2004年底，原、被告雙方均認(rèn)為梁洼磚廠無法繼續(xù)聯(lián)營，我公司主動(dòng)征求原告意見，原告同意退出股份，我公司全總表態(tài)每年給原告退股補(bǔ)償及操心費(fèi)2萬元。對(duì)此，雙方雖達(dá)成共識(shí)，但尚未履行退股手續(xù)時(shí)，原告因其他刑事案件被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施入獄。原告入獄后，其母親李玉翠、弟弟梁國成、妻子朱桂云多次找我公司要求退股，基于之前原告與全明范總經(jīng)理口頭協(xié)商原告退股事宜，我公司于2004年12月至2005年7月累計(jì)退給原告方175717元，尚欠14300元股金，于2010年2月5日退給原告本人。2007年12月份原告刑滿釋放后，我公司即告知原告退股情況，并按原協(xié)商退股時(shí)的口頭約定給原告2005年至2007年三年的退股補(bǔ)償金6萬元，至此整個(gè)聯(lián)營過程以我公司虧損告終。故現(xiàn)在原告再次主張入股與分紅沒有任何事實(shí)和法律依據(jù)，建議法院駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

經(jīng)審理查明：2002年12月23日，被告宏遠(yuǎn)公司以30萬元的價(jià)格從案外人李建志手中買下淅川縣上集鎮(zhèn)梁洼磚廠，并支付磚廠附屬設(shè)施、設(shè)備、煤56噸、磚坯60萬塊，折款82000元，合計(jì)382000元。2003年4月15日，原、被告經(jīng)共同協(xié)商，簽訂一份聯(lián)營合同書。合同約定雙方共同出資，共同經(jīng)營原淅川縣上集鎮(zhèn)梁洼磚廠，并將聯(lián)營體更名為淅川縣磚瓦廠第一分廠，但未辦理企業(yè)登記，未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。合同約定原、被告雙方按4 ：6比例出資，原告梁國軍分別于2003年2月26日、2003年4月14日兩次出資189635元。合同并約定被告方派全明范同志出任聯(lián)營企業(yè)經(jīng)理，負(fù)責(zé)聯(lián)營企業(yè)全面事務(wù)，原告梁國軍出任聯(lián)營企業(yè)副經(jīng)理，負(fù)責(zé)安全、外部關(guān)系協(xié)調(diào)，解決當(dāng)?shù)厝罕娂m紛等事務(wù)。聯(lián)營企業(yè)經(jīng)營期間實(shí)行經(jīng)理負(fù)責(zé)制，財(cái)務(wù)支出由經(jīng)理簽字后入帳。

聯(lián)營體經(jīng)營期間，2003年度由案外人全明祿實(shí)行內(nèi)部承包經(jīng)營，合同約定全明祿（乙方）每生產(chǎn)一萬塊合格紅磚，甲方（淅川縣宏遠(yuǎn)建材實(shí)業(yè)有限公司）支付乙方648.8元，其中包括（1、工資；2、福利；3、電費(fèi)；4、各種原燃材料消耗；5、磚機(jī)、推土機(jī)、電動(dòng)機(jī)、水泵、拉車維修費(fèi)用；6、炸藥、雷管、導(dǎo)火線；7、清理夾道，自然災(zāi)害損失；8、電工工資；9、公傷、疾病需住院的住院費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)；10、在冊(cè)人員的養(yǎng)老保險(xiǎn)金；11、需上交勞動(dòng)力規(guī)費(fèi)；12、按總工資額2%計(jì)提上交的工會(huì)經(jīng)費(fèi)；13、按總工資額提上交的11%的福利費(fèi)；14、生活費(fèi)）。全明祿承包期間，聯(lián)營體生產(chǎn)磚374.735萬塊，出庫363.835萬塊，銷售收入471799.75元。2004年1月17日，聯(lián)營體承包給案外人張?zhí)於ń?jīng)營，張?zhí)於ㄉ辖宦?lián)營體3萬元的承包費(fèi)，經(jīng)營數(shù)月后不再經(jīng)營，聯(lián)營體遂由原告梁國軍接管，原告接管后又對(duì)聯(lián)營體進(jìn)行了一定的投入改造。2004年12月份，原告因其他刑事犯罪被采取強(qiáng)制措施。原告被采取刑事強(qiáng)制措施后，原告親屬即母親李玉翠、妻子朱桂云、胞弟梁國成先后到被告宏遠(yuǎn)公司處領(lǐng)款14萬元。原告入獄期間，即2005年—2007年聯(lián)營體承包給案外人全明躍經(jīng)營，全明躍三年上交承包費(fèi)72萬元。原告2007年12月份出獄后，被告宏遠(yuǎn)公司于2008年1月9日支付原告6萬元，并由原告出具條據(jù)一張，內(nèi)容為：“今領(lǐng)到梁洼磚廠退股補(bǔ)償款陸萬元整。領(lǐng)到人  梁國軍   2008年1月9日”。2010年2月5日，原告從被告處領(lǐng)取退股款14300元，并出具條據(jù)一張，內(nèi)容為：“今收到縣磚廠第一分廠退股款壹萬肆仟叁佰元整”。

另查明，聯(lián)營體2005年—2007年經(jīng)營期間，支出電費(fèi)4237元，租地費(fèi)31180元，合計(jì)35417元。

2010年4月2日，原告以被告聯(lián)合投資經(jīng)營磚廠，經(jīng)營期間的收益及雙方投入的資金未清算、分配為由，訴諸我院，要求法院依法判令一、解除原、被告之間的聯(lián)營合同；二、被告支付原告入股及分紅款631335元。

本院認(rèn)為，原告梁國軍與被告宏遠(yuǎn)公司于2003年4月月15日簽訂聯(lián)營合同書，共同出資，共同經(jīng)營淅川縣磚瓦廠第一分廠，該聯(lián)營體未進(jìn)行企業(yè)登記，未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，不具備法人條件，故原、被告的聯(lián)營實(shí)為合伙型聯(lián)營?，F(xiàn)原告起訴要求解除雙方簽訂的聯(lián)營合同并要求被告支付原告入股金及分紅款631335元，被告則辯稱雙方的聯(lián)營合同已于2004年口頭協(xié)商解除，且原告入股金被告已支付，聯(lián)營期間聯(lián)營體未盈利。根據(jù)原告的起訴和被告的答辯，本院認(rèn)為原、被告對(duì)解除聯(lián)營合同不持異議，但對(duì)解除合同的時(shí)間及聯(lián)營期間的收益存在分岐，對(duì)此，本院作如下法律評(píng)析：

一、原、被告聯(lián)營合同終止的時(shí)間確定問題。被告宏遠(yuǎn)公司認(rèn)為，雙方的聯(lián)營合同已于2004年口頭協(xié)商解除，但尚未履行退股手續(xù)時(shí)，原告已入獄。原告入獄期間，原告的入股金原告親屬已領(lǐng)走14萬元，加上被告墊支原告應(yīng)交納的電費(fèi)及土地租賃費(fèi)35717元，2010年2月5日的退股金14300元，原告的入股金189635元已全部退清。原告認(rèn)為，2004年雙方并未協(xié)商退股，原告親屬領(lǐng)的錢原告亦不知情，原告出獄后，2008年1月9日雙方才協(xié)商退股，并由被告支付原告6萬元退股補(bǔ)償款作為原告退出聯(lián)營的條件，據(jù)此認(rèn)為雙方終止聯(lián)營的時(shí)間為2008年1月9日。

本院認(rèn)為，被告宏遠(yuǎn)公司雖然主張雙方系2004年口頭協(xié)商解除聯(lián)營合同，但原告不予認(rèn)可，被告亦提供不出有效證據(jù)證明雙方口頭協(xié)商解除聯(lián)營合同的事實(shí)存在，故對(duì)被告的主張本院不予采信。原告親屬即母親李玉翠、妻子朱桂云、胞弟梁國成從2004年12月14日至2005年7月26日期間分七次從被告宏遠(yuǎn)公司處領(lǐng)取現(xiàn)金14萬元，雖然收據(jù)均注明系領(lǐng)取原告退股金，但原告不予認(rèn)可?！吨腥A人民共和國民法通則》第六十六條規(guī)定：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。......第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。根據(jù)庭審的情況，原告親屬領(lǐng)款期間，并未告知原告并征得其同意。原告雖被限制人身自由，但仍享有一切民事權(quán)利，這一點(diǎn)被告應(yīng)當(dāng)明知，被告在原告親屬未取得原告本人口頭或書面授權(quán)的情況下，將14萬元現(xiàn)金作為原告的入股金退給原告親屬，該行為對(duì)原告不產(chǎn)生法律效力。故對(duì)被告主張?jiān)嬗H屬領(lǐng)款性質(zhì)應(yīng)認(rèn)定為原告退股款的理由本院不予支持。對(duì)原告親屬領(lǐng)走的14萬元，被告可另行解決。2007年原告出獄后，于2008年1月9日從被告處領(lǐng)取退股補(bǔ)償款6萬元，可以視為是原告退股的前提條件。綜上，本院確定雙方解除聯(lián)營合同的時(shí)間為2008年1月9日。

二、原、被告聯(lián)營期間聯(lián)營體的收益問題。

根據(jù)本院庭審查明的事實(shí)，聯(lián)營體2003年由案外人全明祿實(shí)行內(nèi)部承包經(jīng)營，合同約定全明祿每生產(chǎn)一萬塊合格紅磚，由被告宏遠(yuǎn)公司支付全明祿645.8元，內(nèi)容涵蓋了工資、福利、電費(fèi)、原燃材料消耗、機(jī)器修理等一切費(fèi)用。聯(lián)營體當(dāng)年生產(chǎn)374.735萬塊紅磚，銷售收入471799.75元，扣除應(yīng)按合同約定支付全明祿的費(fèi)用242003.86元（374.735萬塊×645.8元=242003.86元），聯(lián)營體2003年收入應(yīng)為229795.89元；2004年聯(lián)營體收入承包費(fèi)30000元；2005年—2007年聯(lián)營體收入承包費(fèi)72萬元，聯(lián)營體五年收入979795.89元，扣除2004年聯(lián)營期間支出的電費(fèi)4237元、土地租賃費(fèi)31180元，聯(lián)營體凈收益為944378.89元。被告宏遠(yuǎn)公司雖辯稱聯(lián)營期間處于虧損狀態(tài)，但其提供的帳頁等證據(jù)不足以客觀反映聯(lián)營體的經(jīng)營情況，故對(duì)其辯解理由不予采信。

根據(jù)原、被告的出資比例，聯(lián)營體的凈收益944378.89元，原告應(yīng)分得40%即377751.56元，原告入股金189635元，聯(lián)營合同解除后，被告于2010年2月5日退回14300元，剩余股金175335元應(yīng)當(dāng)予以返還。

綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十三條第一款、最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見第54條之規(guī)定，判決如下：

一、解除原告梁國軍與被告淅川縣宏遠(yuǎn)建材實(shí)業(yè)有限公司2003年4月15日簽訂的《聯(lián)營合同書》；

二、被告淅川縣宏遠(yuǎn)建材實(shí)業(yè)有限公司在本判決生效后十日內(nèi)返還原告梁國軍入股金175335元，并支付原告梁國軍盈利分配款377751.56元，兩項(xiàng)合計(jì)計(jì)款人民幣553086.56元。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)10115元，原告梁國軍負(fù)擔(dān)815元，被告淅川縣宏遠(yuǎn)建材實(shí)業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)9300元。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河南省南陽市中級(jí)人民法院。

                                                 審  判  長(zhǎng)  楊建民

                                                 審  判  員  萬華鋒

                                                 審  判  員  閆  莉

                                             二 O 一O 年十二月二十日

                                                 書  記  員  韓天洲