審判長、審判員：

北京澤達律師事務(wù)所接受被告人姬某某及其近親屬之委托，指派我擔任姬某某的辯護人。開庭前，我依法會見了被告人姬某某，認真查閱了案卷材料。通過庭審時的法庭調(diào)查，使我對本案有了更深的認識和理解?，F(xiàn)結(jié)合本案事實、證據(jù)，依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，就姬某某無罪發(fā)表如下辯護意見：

一、追訴時效

（一）假定姬某某構(gòu)成玩忽職守罪，本案業(yè)已超過追訴時效，依法應(yīng)當裁定終止審理，宣告對被告人姬某某不追究刑事責任

《刑法》第87條中規(guī)定，犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴：

①法定最高刑為不滿5年有期徒刑的，經(jīng)過5年。

②法定最高刑為5年以上不滿10年有期徒刑的，經(jīng)過10年。

《刑法》第397條第1款規(guī)定：“ 國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。”

A、如何確定追訴時效的法定最高刑

１、法定最高刑是根據(jù)犯罪分子的犯罪性質(zhì)和法定情節(jié)，與其所犯罪行相對應(yīng)的刑法分則條文規(guī)定的處刑檔次中的法定最高刑。２、法定最高刑也不是指某種性質(zhì)犯罪全部刑罰的最高刑，而是指某種性質(zhì)犯罪中與該犯罪情況基本相適應(yīng)的某一檔處罰的最高刑。即對犯罪分子應(yīng)在該檔量刑幅度內(nèi)處刑的檔次最高刑。

《最高法院關(guān)于人民法院審判嚴重刑事犯罪案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的答復（三）》（一九八五年八月二十一日）》第三十九問

問：依照我國刑法規(guī)定，確定對犯罪的追訴時效期限時，如何計算法定最高刑？即對刑法法定最高刑應(yīng)如何理解？我們這里有兩種意見：一種意見是按條計算，因為案件尚未審判，難于弄準罪行輕重或情節(jié)如何，不好確定應(yīng)適用的款或量刑幅度；另一種意見是按款或相應(yīng)的量刑幅度計算，因為罪行輕重不同，適用的款或量刑幅度不同，追訴期限長短也就不同，應(yīng)按照罪行的實際情況確定追訴期限長短，才合理合法。我們傾向于后一種意見。

答：同意你們所傾向的意見。刑法按照罪與刑相適應(yīng)的原則，將追訴期限分別規(guī)定為長短不同的四檔，因此，根據(jù)所犯罪行的輕重，應(yīng)當分別適用刑法規(guī)定的不同條款或相應(yīng)的量刑幅度，按其法定最高刑來計算追訴期限。如果所犯罪行的刑罰，分別規(guī)定有幾條或幾款時，即按其罪行應(yīng)當適用的條或款的法定最高刑計算；如果是同一條文中，有幾個量刑幅度時，即按其罪行應(yīng)當適用的量刑幅度的法定最高刑計算；如果只有單一的量刑幅度時，即按此條的法定最高刑計算。雖然案件尚未開庭審判，但是，經(jīng)過認真審查案卷材料和必要的核實案情，在基本事實查清的情況下，已可估量刑期，計算追訴期限。

例如，犯故意傷害罪，《刑法》第234條規(guī)定：1、故意傷害他人身體的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制。2、致人重傷的，處3年以上10年以下有期徒刑。3、致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。這一條文的法定最高刑是死刑，但是并非所有的傷害罪都按條文法定最高刑——死刑來確定追訴時效，而是根據(jù)具體罪行應(yīng)當適用的法定刑幅度最高刑確定追訴時效。如：某甲故意傷害他人造成輕傷后果的，其應(yīng)當適用的法定刑幅度為3年以下有期徒刑、拘役或者管制，這一幅度的法定最高刑為3年，某甲這一傷害罪行的追訴時效為5年。假如是重傷，其應(yīng)當適用的法定刑幅度為： 3年以上10年以下有期徒刑，這一幅度的法定最高刑為10年，某甲這一傷害(重傷)罪行的追訴時效為15年。又例如，犯殺人罪，法定最高刑有二檔，一檔是死刑，一檔為10年，根據(jù)犯罪情節(jié)確定最高法定刑是10年，還是死刑，進而確定追訴時效是15年，還是20年。

玩忽職守罪，法定最高刑也是有二檔，一檔是3年；一檔是7年，7年的條件是情節(jié)特別嚴重。對應(yīng)的追訴時效分別是5年、10年。針對本案被告人姬某某而言，根據(jù)案卷材料、案情，即使構(gòu)成玩忽職守犯罪，他所應(yīng)承擔的責任也不屬情節(jié)特別嚴重，量刑幅度應(yīng)為3年以下有期徒刑或者拘役。即本案被告人姬某某法定最高刑不應(yīng)超過3年，追訴時效為5年。

B、追訴時效的起算

《刑法》第89條中規(guī)定：“追訴期限從犯罪之日起計算”。指控姬某某的兩次簽字行為，一次是在2000年1月19日，已超過10年；一次是在2001年8月6日，至今已近9年。

《刑事訴訟法》第十五條第一款第二項規(guī)定：犯罪已過追訴時效期限的，不追究刑事責任，已經(jīng)追究的，應(yīng)當撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪?！蹲罡叻ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第一百七十六條規(guī)定：人民法院應(yīng)當根據(jù)案件的具體情形，分別作出裁判：…… （八）犯罪已過追訴時效期限，并且不是必須追訴或者經(jīng)特赦令免除刑罰的，應(yīng)當裁定終止審理；……《最高法院關(guān)于審理刑事案件程序的具體規(guī)定》第一百二十七條規(guī)定：人民法院對具有下列情形的案件，應(yīng)當分別作出處理：……（三）犯罪已過追訴時效期限不是必須追訴的，裁定終止審理，宣告對被告人不追究刑事責任；……

（二）公訴人“未超過訴訟時效”的觀點不能成立

公訴人在法庭調(diào)查時稱：未超過訴訟時效，依據(jù)是最高法院2003年11月13日印發(fā)的《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》，該紀要規(guī)定，玩忽職守罪的訴訟時效從造成結(jié)果發(fā)生之日起計算。

A、指控姬某某的簽字時間是在2000年1月19日和2001年8月6日。上述《紀要》是最高法院2003年11月13日印發(fā)的，對2000年、2001年的行為沒有朔及力，不應(yīng)適用，應(yīng)當適用《刑法》第89條和最高法院1981年11月1日發(fā)布的《關(guān)于執(zhí)行刑法中若干問題的初步經(jīng)驗總結(jié)》?！缎谭ā返?9條規(guī)定，追訴期限從犯罪之日起計算。該《總結(jié)》第8條第2款中規(guī)定了追訴期限的起算：根據(jù)刑法的規(guī)定，追訴期限應(yīng)當從犯罪構(gòu)成之日起計算。假定構(gòu)成犯罪，犯罪之日和犯罪構(gòu)成之日分別為2000年1月19日、2001年8月6日。分別從2000年1月19日、2001年8月6日起計算，本案已超過追訴時效。因此，公訴人的“未超過訴訟時效”的觀點不能成立。

B、公訴人引用的《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》（法[2003]167號）第六條第二款是這樣規(guī)定的：玩忽職守罪的追訴時效。玩忽職守行為造成的重大損失當時沒有發(fā)生，而是玩忽職守行為之后一定時間發(fā)生的，應(yīng)從危害結(jié)果發(fā)生之日起計算玩忽職守罪的追訴期限。姬某某簽字造成的結(jié)果，第一次的結(jié)果是恒達公司得到了房屋，第二次的結(jié)果是信用社得到了房屋。如果說姬某某簽字構(gòu)成犯罪，危害結(jié)果發(fā)生之日應(yīng)分別是2000年1月19日、2001年8月6日，玩忽職守罪的追訴期限也應(yīng)分別從這兩個時間起算。

二、作為時任夏邑縣城建局副局長的姬某某在辦理房產(chǎn)證事宜中沒有法定的簽字職責，玩忽職守無從談起

事實是：在班某某任縣政府辦公室主任前，作為具有獨立法人資格的縣房產(chǎn)交易所，辦完審查、審批手續(xù)，就可以直接去縣政府辦用章。當時的法律沒有城建局分管副局長在房屋交易登記中必須簽字的明文規(guī)定。姬某某的簽字不是法律規(guī)定的必需手續(xù)，因此姬某某所的簽字也不是法定權(quán)力。沒有證據(jù)證明姬某某的簽字是縣委、縣政府領(lǐng)導的指示，也沒有證據(jù)證明姬某某的簽字是當時任職的城建局黨組或局長辦公會議決定。種種證據(jù)說明姬某某在房屋交易登記中的簽名僅是班某某任縣政府辦公室主任時為減輕自己個人的責任而附加的手續(xù)，作為縣政府辦公室主任的班某某是無權(quán)為城建局副局長姬某某賦予權(quán)力的。因此可以推斷姬某某簽不簽名，對蓋縣政府的章沒有實質(zhì)影響。姬某某為了工作的順利開展，滿足了時任縣政府辦公室主任班某某的個人要求，是對工作負責的一種表現(xiàn)，他的簽名，僅僅是形式，就此追究他的責任，依據(jù)明顯不足。

三、假定姬某某有簽字的職責，姬某某簽字的行為不致于定罪

房屋從生產(chǎn)公司轉(zhuǎn)給恒大公司的交易材料，有中級法院的裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知等法律文書、買賣契約、單位證明、房屋所有權(quán)登記發(fā)證申請、勘測人與復核人簽名，等等。在有這些交易材料的情況下，姬某某可以簽字。

另外，卷宗中有充分的證據(jù)表明，本案涉及的房產(chǎn)從生產(chǎn)資料公司過戶給恒大公司，其幕后主使人就是生產(chǎn)資料公司，是生產(chǎn)資料公司為了逃避債務(wù)而主動采取的行為。這也可以從生產(chǎn)資料公司2003年12月4日、生產(chǎn)資料公司破產(chǎn)清算組2005年5月24日兩次起訴夏邑縣人民政府的訴訟中得到證實。兩次起訴均未對本案涉及的房產(chǎn)從生產(chǎn)資料公司過戶給恒大公司提出異議，而在起訴書中明確說明“因夏邑縣農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司債權(quán)人提起訴訟，夏邑縣農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司為逃避債務(wù)將該樓過戶在夏邑縣農(nóng)資集團恒大有限公司名下，但該樓一直由夏邑縣農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司占用，夏邑縣農(nóng)資集團恒大有限公司只是名義上的所有權(quán)人，夏邑縣農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司是真正的所有權(quán)人。分別經(jīng)過起訴、上訴，均被夏邑縣法院、商丘市法院判為敗訴。事后，將由此導致的后果全部歸罪于姬某某名下，明顯有失公允。

房屋從恒大公司轉(zhuǎn)給信用社的交易材料，有房屋所有權(quán)登記發(fā)證申請，賣方處蓋有房屋所有權(quán)人恒大公司公章與買方處蓋有信用社公章的買賣契約，勘丈平面示意圖，農(nóng)資集團公司向供銷社打的償還供銷社糧油貿(mào)易公司拆借資金的報告，農(nóng)資集團公司、供銷社糧油貿(mào)易公司、信用社三方抵賬協(xié)議，等等。在有這些交易材料的情況下，姬某某簽字是可以的。

四、本案無重大損失

A、信用社的或有貸款損失與姬某某簽發(fā)房屋所有權(quán)登記發(fā)證申請沒有必然的因果關(guān)系

公訴人指控造成信用社損失200余萬元不能成立。卷宗中有證據(jù)證明，本案中涉及的信用社發(fā)放的貸款是在1997年7月，期限三個月，即1997年10月到期，至姬某某2001年8月6日在涉案房屋所有權(quán)登記發(fā)證申請簽字時已經(jīng)逾期將近四年，即早已形成呆壞賬，這一點從信用社提供的證據(jù)中也能夠證明。即使信用社貸款損失，也是由于信用社放貸時對貸款方資信審查不嚴造成的。

如果姬某某簽字的行為正確，信用社得到以物抵債的房屋，是為信用社挽回損失的功臣；如果姬某某簽字的行為不正確，信用社不應(yīng)得此房屋而得到了，乃不當?shù)美Ｈ缃穹课莸怯浺呀?jīng)撤銷，信用社不當?shù)美颠€，這個過程并沒有給信用社造成實際損失。

再則，房產(chǎn)證撤銷后，原貸款的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系并不是公訴人所說的不可以恢復，信用社可以繼續(xù)向糧油貿(mào)易公司及其開辦單位供銷社主張權(quán)利，還可向擔保人供銷社聯(lián)營公司、丁莉主張權(quán)利。

信用社失去房屋，是由于2010年房產(chǎn)證被縣住房和城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)管理局撤銷。

所以，起訴書中所說的由于姬某某的不當簽字給信用社造成200多萬元損失沒有根據(jù)。

B、沒有惡劣的社會影響

本案證據(jù)顯示僅2010年5月25日有上訪。不存在生產(chǎn)資料公司職工多年上訪的情況。因此，公訴人所述“造成夏邑縣農(nóng)資生產(chǎn)公司多年多次上訪，社會影響惡劣”，沒有事實依據(jù)。

又，生產(chǎn)公司職工的上訪是惡意上訪。房屋依法早已不歸生產(chǎn)公司所有，原生產(chǎn)資料公司有關(guān)領(lǐng)導鼓動不明真相的原職工上訪，想通過上訪要回已不屬自己的房屋，有濫用權(quán)利之嫌。

五、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司、農(nóng)資集團公司、供銷社糧油貿(mào)易公司均是供銷社的下屬分支機構(gòu)。

農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司為惡意躲債，通過假訴訟、成立空殼公司（恒大公司）將本案房產(chǎn)過戶轉(zhuǎn)移，成立了農(nóng)資集團公司。

農(nóng)資集團恒大公司工商登記的是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司（或農(nóng)資集團公司）出資30萬，60%控股；有證據(jù)證明另外兩個自然人沒有出資，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司（或農(nóng)資集團公司）實際上是100%控股。

農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司、農(nóng)資集團公司、農(nóng)資集團恒大公司是三塊牌子、一套人馬，人員、資產(chǎn)、財務(wù)等完全混同，三企業(yè)混同為一，按規(guī)定應(yīng)否認農(nóng)資集團公司、農(nóng)資集團恒大公司的法人人格，認定三企業(yè)為同一個企業(yè)——農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司。

上述企業(yè)均屬“供銷系”，權(quán)利、義務(wù)的最終主體均是供銷社。

房屋從生產(chǎn)公司過戶給恒大公司是協(xié)助執(zhí)行法院的結(jié)果。恒大公司欠糧油公司借款，糧油公司欠信用社貸款是三角債，三方達成協(xié)議，將房屋抵償給信用社，同時消滅恒大公司欠糧油公司的債務(wù)和糧油公司欠信用社的債務(wù)，并無不當，符合《合同法》等法律規(guī)定，符合商事活動規(guī)則。

六、姬某某無罪

綜合以上辯護意見，在本案中姬某某是無罪的。即使在辦理涉案房產(chǎn)證的工作中有瑕疵，也是房產(chǎn)交易所有關(guān)工作人員審查把關(guān)不嚴造成的。姬某某作為上級分管領(lǐng)導不應(yīng)當替下屬承擔責任。另外，即使在辦理涉案房產(chǎn)過戶過程中存在有關(guān)單位、人員代簽名、公章使用不合規(guī)、房屋面積變動等瑕疵，這個責任也不應(yīng)該由姬某某承擔。姬某某作為上級分管領(lǐng)導，沒有審查簽名真假、公章使用是否規(guī)范的條件和職責。

以上辯護意見，請合議庭給予充分考慮，依法判決。謝謝！

二○一○年七月二十八日