(一)本案證明詐騙事實的證據(jù)尚不夠充分,事實不清
根據(jù)我國刑法理論和實踐的一般共識,詐騙罪的客觀行為構(gòu)造為:犯罪人虛構(gòu)事實或者隱瞞真相→被欺騙的人產(chǎn)生認(rèn)識錯誤→被欺騙的人在錯誤支配下交付財物→被害人受到財產(chǎn)損失→犯罪人非法占有財產(chǎn)。同時,要構(gòu)成詐騙罪,主觀上還必須是故意,并且具有“非法占有的目的”。
從起訴意見書載明的案件情況來看,12名涉案人員為了牟利和為自己發(fā)行的虛擬貨幣TTM幣引流,研發(fā)了怪獸云運算力APP,在該APP內(nèi)發(fā)行無實體價值的“TT流通”,并將TT流通積分包裝為“去中心化”的虛擬貨幣進(jìn)行推廣,并吸收代理商作為節(jié)點進(jìn)行銷售,在之后上線交易的交易過程中,采取人為操控和修改代碼的方式,抬高和降低TT流通的交易價格,從而非法牟利。
辯護(hù)人認(rèn)為,證明詐騙事實的在案證據(jù)尚不夠充分,事實不清:
1.在案證據(jù)無法證明畢小羅虛構(gòu)事實或者隱瞞真相,讓被欺騙者產(chǎn)生認(rèn)識錯誤,從而在錯誤支配下處分財產(chǎn),進(jìn)而非法占有他人的財產(chǎn)。
?。?)在TT流通的宣傳中,楊強(qiáng)等人明確定義了TT流通的性質(zhì)和作用,包括TT流通的線上消費、兌換礦機(jī)等可能,直到本案偵查機(jī)關(guān)立案偵查時,TT流通所宣傳的功能和價值,除投資升值沒有實現(xiàn)外,其他功能均已實現(xiàn)或者完全可能實現(xiàn)。這表明畢小羅并未虛構(gòu)事實或者隱瞞真相。
與此同時,被害人陳述表明,多名被害人在成為TT流通節(jié)點商之前已經(jīng)是深諳虛擬貨幣運行的基本原理并參與了相應(yīng)的實踐交易,也就是具備了超出一般人對于虛擬貨幣的認(rèn)知。在成為TT流通節(jié)點商之前,基于自身的關(guān)于虛擬貨幣專業(yè)知識,被害人對TT流通親自進(jìn)行了反復(fù)認(rèn)真的線下考察,其是出于自身的判斷作出最終決定,因此這些被害人關(guān)于TT流通的認(rèn)知并非認(rèn)識錯誤,更遑論在錯誤支配下處分其財產(chǎn)。
?。?)起訴意見書載明,本案的涉案金額為1657419.26個USDT(泰達(dá)幣)價值人民幣10702453.38元。從轉(zhuǎn)入電子錢包的金額和筆數(shù)看,對應(yīng)的受害人均系招募的代理商節(jié)點。相關(guān)受害人的詢問證言證實,絕大部分受害人投資購買TT流通后,在市場流通的過程中,并沒有以低于購買價的價格進(jìn)行過低價拋售,也就沒有賣出TT流通導(dǎo)致虧損兌現(xiàn)。在TT流通項目后期,當(dāng)其市值貶值至1元人民幣時,本案的涉案人員制定了不同的方案來償付節(jié)點商:或以5元的價格回收了節(jié)點商錢包里的TT流通,或者讓節(jié)點商自行購買當(dāng)時客觀上具有市場價值的TTM礦機(jī),或者讓節(jié)點商在APP商城內(nèi)充值作為代幣購買實物、在線下實體店進(jìn)行消費。
事實上,基于怪獸云運算力APP對TT流通設(shè)置的一系列獎勵機(jī)制,截止公安機(jī)關(guān)立案偵查或受害人將TT流通兌換TTM礦機(jī)時止,事實上絕大部分受害人賬戶內(nèi)所持有的TT流通的數(shù)量,遠(yuǎn)高于其實際投入資金購買的數(shù)量,比如,購買了1萬個TT流通,通過系統(tǒng)內(nèi)的獎勵機(jī)制獲取了額外數(shù)量的TT流通,在兌換礦機(jī)時,所持有和用于兌換礦機(jī)的數(shù)量是1.5萬甚至2萬個TT流通。這一機(jī)制帶來的直接后果就是用TT流通兌換礦機(jī)時,其兌換成本因TT流通數(shù)量的顯著增加,而被攤薄和稀釋,從而使定價35000元人民幣即7000個TT流通的礦機(jī),看上去價格高昂,但若使用TT流通進(jìn)行兌換,實際成交價格明顯降低。
可以看出,無論是節(jié)點商充值的人民幣還是USTD(以下簡稱“泰達(dá)幣”)都獲取相應(yīng)的對價或者得以充分償付,部分節(jié)點商甚至因此獲取了比較豐厚的利潤。而畢小羅截止案發(fā)也沒有因為TT流通的發(fā)行和運營獲得過任何收益,更沒有非法占有節(jié)點商的財物。職是之故,辯護(hù)人認(rèn)為,在案證據(jù)無法證明畢小羅在客觀上非法占有了他人的財產(chǎn)。
2.在案證據(jù)無法證明詐騙罪中的財產(chǎn)及其價格
厘清財產(chǎn)犯罪中之財產(chǎn)屬性及其數(shù)量、價格是認(rèn)定犯罪的另一關(guān)鍵問題。從起訴意見書來看,本案的涉案金額為1657419.26個泰達(dá)幣。全案僅僅通過高該縣價格認(rèn)定中心出具的價格認(rèn)證書,就判定全部泰達(dá)幣折合人民幣10702453.38元。因此,在案證據(jù)無法證明泰達(dá)幣的財產(chǎn)屬性、折算可能性以及折算方法,更無法證明其具體價格。
3.在案證據(jù)無法證明畢小羅詐騙他人的動機(jī),更無法證明畢小羅等人主觀上具有非法占有的目的
從在案證據(jù)來看,畢小羅與楊強(qiáng)等人是為了共同推動TTM虛擬貨幣的發(fā)行、發(fā)展。2020年4月份左右,在劉小五提出TT流通方案時,畢小羅也仍然堅持TT流通只能是為了TTM“引流”。楊強(qiáng)的十三次穩(wěn)定的供述和楊強(qiáng)案發(fā)之后的資金數(shù)量表明,他作為TTM流通的投資人,有足夠能力對抗TTM貨幣發(fā)行、發(fā)展過程中的各種資金風(fēng)險,完全不需要借助他人的資金。楊強(qiáng)、畢小羅等人顯然并不具有通過發(fā)行TT流通來詐騙他人的動機(jī)。隨后,畢小羅對于劉小五組建團(tuán)隊發(fā)行并運營TT流通情況并不明知,對于TT流通過程中產(chǎn)生的收益及其流向更不知情。在所涉案情中,畢小羅沒有因為TT流通獲得過節(jié)點商交付的任何財產(chǎn)。因此,在案證據(jù)尚無法證明畢小羅主觀上的非法占有的目的。
?。ǘ┊呅×_在涉案事實中只是為楊強(qiáng)等人提供幫助,作用較小
不難看出,本案核心是犯罪嫌疑人是否利用中心化的TT流通騙取被害人的財物。行為人的定罪量刑均宜以TT流通的出現(xiàn)、運行等相關(guān)行為展開,首先需要重點審查TT流通的提出者、宣傳運營者以及技術(shù)支持者,即案件事實中的核心人物。
通過梳理在案證據(jù)發(fā)現(xiàn),楊強(qiáng)系TTM和TT流通的的投資人和負(fù)責(zé)人,劉小五系TT流通直接發(fā)起者和總負(fù)責(zé)人,徐某某負(fù)責(zé)對接廣西某某有限公司技術(shù)團(tuán)隊開發(fā)怪開發(fā) “怪獸云算力”APPAPP,保證TT流通項目的落地;鄧某擔(dān)任市場部負(fù)責(zé)人,負(fù)責(zé)TT流通的市場推廣;李某某擔(dān)任宣傳團(tuán)隊負(fù)責(zé)人,配合市場部進(jìn)行宣傳、講解;崔某某擔(dān)任TT流通的技術(shù)主管,負(fù)責(zé)技術(shù)層面上的把關(guān),參與項目運營 ;王某某負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)各方事務(wù)以及部分市場推廣;但某某作為楊強(qiáng)老鄉(xiāng),在楊強(qiáng)安排下聽從劉小五的指示,配合劉小五市場部推廣“TT流通”;張某、馬某某跟隨劉小五進(jìn)入團(tuán)隊 ,按劉小五的指示負(fù)責(zé)審核“怪獸云算力”實名注冊用戶以及操作系統(tǒng)后臺分發(fā)“TT流通”,廖某為技術(shù)人員,負(fù)責(zé)技術(shù)開發(fā)及部分后臺操作??梢哉f,全案中與TT流通相關(guān)的最為核心的人物是楊強(qiáng)和劉小五,使得TT流通從無到有,接著對TT流通進(jìn)行虛假宣傳的人是鄧某、李某某,負(fù)責(zé)TT流通技術(shù)開發(fā)和維護(hù)的是徐某某和崔某某。相對于這些人,在案證據(jù)證明畢小羅是本案中的“三無人員”,即“無資金、無技術(shù)、無收益”。那么,畢小羅做了什么呢?總結(jié)起來主要有以下事務(wù):一是參與了TTM和TT流通發(fā)行、流通過程中的“外圍工作”,包括:受楊強(qiáng)委托初步審查報賬單,最終由殷某某簽字決定;向楊強(qiáng)轉(zhuǎn)交(并沒有管理,更談不上掌控,因為楊強(qiáng)轉(zhuǎn)來的泰達(dá)幣錢包地址,密鑰都給了楊強(qiáng)或者崔某某);按照楊強(qiáng)的要求通過微信向廣西技術(shù)公司的陸某某支付過技術(shù)費用,但是這些行為顯然屬于對其他實行行為的提供幫助,作用相對較小。
綜上,辯護(hù)人認(rèn)為本案的事實不清,證據(jù)不足以證明畢小羅構(gòu)成詐騙罪,望貴院審慎參考。