一、概念
生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品罪(刑法第148條),是指生產(chǎn)不符合衛(wèi)生標準的化妝品,或者銷售明知是不符合衛(wèi)生標準的化妝品,造成嚴重后果的行為。
二、犯罪構(gòu)成
(一)客體要件
本罪侵犯的是復雜客體,即國家對化妝品的衛(wèi)生監(jiān)督管理制度和公民的健康權(quán),化妝品與人民群眾的健康息息相關。國家為加強對化妝品的衛(wèi)生監(jiān)督、保證化妝品的衛(wèi)生質(zhì)量和使用安全,保障消費者的人身健康,制定了《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《化妝品衛(wèi)生標準》、》化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》、《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例實施細則》等一系列法律、法規(guī),對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督、化妝品生產(chǎn)的衛(wèi)生標準、審查批準化妝生產(chǎn)企業(yè)衛(wèi)生許可證、化妝品衛(wèi)生質(zhì)量和使用安全監(jiān)督、對進口化妝品的審查批準、對經(jīng)營化妝品的衛(wèi)生監(jiān)督、生產(chǎn)者和經(jīng)營者的產(chǎn)品質(zhì)量責任和義務等作了全面的規(guī)定,形成了比較完整的化妝品衛(wèi)生質(zhì)量監(jiān)督管理制度。如《產(chǎn)品質(zhì)量法》第14條第1款規(guī)定:“生產(chǎn)者應當對其生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量負責?!钡?2條規(guī)定:“銷售者應當采取措施,保持銷售產(chǎn)品的質(zhì)量?!薄痘瘖y品衛(wèi)生監(jiān)督條例》第8條規(guī)定:“生產(chǎn)化妝品所需的原料、輔助材料以及直接接觸化妝品的容器和包裝材料必須符合國家衛(wèi)生標準?!钡?1條規(guī)定:“生產(chǎn)企業(yè)的化妝品投放市場前,必須按照國家化妝品衛(wèi)生標準,對產(chǎn)品進行衛(wèi)生質(zhì)量檢驗,對質(zhì)量合格的產(chǎn)品應當附有合格標記。未經(jīng)檢驗或者不符合衛(wèi)生標準的產(chǎn)品不得出廠?!薄痘瘖y品衛(wèi)生監(jiān)督條例實施細則》第11條第1款規(guī)定:“特殊用途化妝品(指育發(fā)化妝品、染發(fā)化妝品、燙發(fā)化妝品、脫毛化妝品、美乳化妝品、健美化妝品、除臭化妝品、祛斑化妝品、防曬化妝品)投放市場前必須進行產(chǎn)品衛(wèi)生安全性評價”。第31條規(guī)定:“化妝品經(jīng)營者在進貨時應檢查所進化妝品是否具有國產(chǎn)化妝品標簽或小包上應有《化妝品生產(chǎn)企業(yè)衛(wèi)生許可證》編號,并具有企業(yè)產(chǎn)品出廠檢驗合格證,特殊用途化妝品還應具有國務院衛(wèi)生行政部門頒發(fā)的批準文號。進口化妝品應具有國務院衛(wèi)生行政部門批準文件(復印件)。不具備以上標記或證件的化妝品不得進貨并銷售?!?nbsp;國家對化妝品的生產(chǎn)和銷售之所以實行如此嚴格的監(jiān)督和管理,是因為這些化妝品都直接用于人體。如果產(chǎn)品的質(zhì)量不符合衛(wèi)生標準,不但起不到化妝品應有的作用,反而會影響或者損害人們的身心健康。但是,社會上一些不法分子,為貪圖不義之財,在化妝品中摻雜使假,生產(chǎn)和銷售嚴重不符合衛(wèi)生標準的化妝品。這種行為不僅嚴重侵犯了國家對化妝品的衛(wèi)生監(jiān)督管理制度,而且侵犯了他人的健康權(quán)利,往往造成使用人的皮膚不同程度地受到感染、灼痛、腫脹,甚至真皮受損,導致毀容的嚴重后果,應受刑法打擊。
本罪的犯罪對象為不符合衛(wèi)生標準的化妝品。所謂化妝品,是指以涂擦、噴灑或者其他類似的方法,散布于人體表面任何部位,以達到清潔護膚、美容、修飾或消除暇斑、異味目的的日用化學工業(yè)品。這里的“不符合衛(wèi)生標準”就是不符合國家制定的各種化妝品的衛(wèi)生標準。值得注意的是,化妝品種類繁多,只要不符合國家規(guī)定的該種化妝品的衛(wèi)生標準,就是不符合衛(wèi)生標準的化妝品。
(二)客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人違反有關化妝品管理法規(guī),生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品,并造成嚴重后果的行為。
生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品的行為,主要包括:
1、未取得“化妝品生產(chǎn)企業(yè)衛(wèi)生許可證”的單位,非法生產(chǎn)化妝品;未取得健康證而直接從事化妝品生產(chǎn)的人員生產(chǎn)化妝品;
2、生產(chǎn)化妝品所需要的原料、輔料以及直接接觸化妝品的容器和包裝材料不符合國家規(guī)定的衛(wèi)生標準;
3、使用化妝品新原料(指在國內(nèi)首次使用于化妝品生產(chǎn)的天然或人工原料)生產(chǎn)化妝品,未經(jīng)國務院衛(wèi)生行政部門批準;
4、生產(chǎn)特殊用途的化妝品即用于護發(fā)、養(yǎng)發(fā)、染發(fā)、燙發(fā)、脫毛、美乳、健美、防臭、祛斑、防曬的化妝品等,未經(jīng)國務院衛(wèi)生行政部門批準、取得批準文號;
5、生產(chǎn)的化妝品不符合化妝品衛(wèi)生標準或生產(chǎn)的化妝品未經(jīng)衛(wèi)生質(zhì)量檢驗;
6、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品,是指化妝品經(jīng)營單位和個人明知是不符合衛(wèi)生標準的化妝品而仍決意出售;等等。
生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品的行為必須造成了嚴重的后果。否則、雖有生產(chǎn)、銷售行為、但沒有造成實際危害后果或者雖然造成危害后果但不屬于嚴重后果;或者雖屬嚴重后果但不是因為生產(chǎn)、銷售的行為所引起如被害人使用不當?shù)?,則都不能構(gòu)成本罪,構(gòu)成犯罪的,亦應以他罪如生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪等論處。所謂造成嚴重后果,在本罪中主要是指:(1)毀人容貌,即導致容貌變形、丑陋及功能障礙的,如使人皮膚變黑、臉上長斑、頭發(fā)脫落等;(2)致人產(chǎn)生肉體較大痛苦的,如皮膚紅腫、灼痛、瘙癢等;(3)造成其他嚴重后果的,如被害人因容貌被損自殺、離婚、精神失常等。
構(gòu)成本罪并不要求生產(chǎn)與銷售兩種行為同時具備,只要具有生產(chǎn)或者銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品的行為之一就可。即使具有兩種行為,亦只構(gòu)成一罪,而不實行數(shù)罪并罰。
(三)主體要件
本罪的主體要件為一般主體,即自然人只要達到刑事責任年齡且具有刑事責任能力就可構(gòu)成本罪主體。依本節(jié)第150之規(guī)定,單位也能成為本罪的主體。
(四)主觀要件
本罪的主觀方面只能由故意構(gòu)成,即行為人故意生產(chǎn)不符合衛(wèi)生標準的化妝品或者明知是不符合衛(wèi)生標準的化妝品而故意銷售。過失不構(gòu)成本罪,本罪的犯罪目的多為謀利,但本罪并不以此為構(gòu)成要件,
三、認定
(一)本罪與非罪的界限
依本條規(guī)定,生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品的行為,只有造成嚴重后果的才構(gòu)成犯罪。沒有造成嚴重后果的,就不構(gòu)成本罪。雖沒有造成嚴重后果,但銷售金額又在五萬元以上的,就按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰,如果既沒有造成嚴重后果,銷售金額在五萬元以下的,不構(gòu)成犯罪,應給予行政處罰。
(二)本罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的界限
兩者之間存在著被包容與包容的關系,屬于法條競合。本罪為被包容法條,為特別法條;后者為包容法條,屬普通法條。為此 本法第149條明確規(guī)定,生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝趴不能構(gòu)成其罪,即雖有生產(chǎn)、銷售行為,但未造成嚴重后果的,銷售金額如果達到5萬元以上的、則應依照本法第140條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處刑。對于既構(gòu)成本罪同時又構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的,應依照本法第149條第2款規(guī)定的重法條優(yōu)于輕法條的特殊適用原則而按處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
四、處罰
自然人犯本罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金。
單位犯本罪的,對單位判處罰金,并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依照上述規(guī)定追究刑事責任。
五、法條及司法解釋
[刑法條文]
第一百四十八條 生產(chǎn)不符合衛(wèi)生標準的化妝品,或者銷售明知是不符合衛(wèi)生標準的化妝品,造成嚴重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金。
第一百四十九條 生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一巨四十八條所列產(chǎn)品,不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪,但是銷售金額在五萬元以上的,依照本節(jié)第一百四十條的規(guī)定定罪處罰。
生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品,構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪,同時又構(gòu)成本節(jié)第一百四十條規(guī)定之罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
第一百五十條 單位犯本節(jié)第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照各該條的規(guī)定處罰。
[司法解釋]:
最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(2001.4.5 法釋[2001]10 號)
第十一條 實施刑法第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定的犯罪,又以暴力、威脅方法抗拒查處,構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
構(gòu)成本罪同時又構(gòu)成第一百四十條“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪”的,依照處刑較重的規(guī)定定罪處罰。(刪法)第一百四十九條第二款)