辯   護(hù)  詞

　　案號(hào)：（2012）東一法刑初字第1XX4號(hào)

　　被告人：鄭柯（化名）

　　廣東莞信律師事務(wù)所依法接受本案被告人家屬的委托，并征得被告人的同意，指派我擔(dān)任被告人鄭柯涉嫌組織出賣(mài)人體器官罪一案的辯護(hù)人，參加本案的訴訟活動(dòng)。

　　本人通過(guò)查閱本案案卷材料，會(huì)見(jiàn)被告人以及剛才的法庭調(diào)查，認(rèn)為本案基本事實(shí)清楚，對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名不持異議，現(xiàn)本人主要針對(duì)本案具體情況發(fā)表如下辯護(hù)意見(jiàn)：

　　一、被告人在案涉共同犯罪活動(dòng)中，處于從屬地位、起輔助作用、系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。

　　本案是一起共同犯罪案件，案涉共同犯罪活動(dòng)中，被告人只負(fù)責(zé)照顧病人或輔助醫(yī)生進(jìn)行手術(shù)，其他的事情如腎臟的來(lái)源、患者的來(lái)源、腎臟的價(jià)格、患者為移植腎臟所花費(fèi)的費(fèi)用、患者支付給醫(yī)生的費(fèi)用、誰(shuí)來(lái)聯(lián)系腎臟的患者和賣(mài)腎臟者等等情況被告人一概不知情，甚至連本案涉案涉的其他犯罪嫌疑人，都是只在做腎臟移植手術(shù)的時(shí)候，被告人鄭柯才會(huì)見(jiàn)到他們，平時(shí)很少或者沒(méi)有聯(lián)系，被告人甚至連案涉其他絕大部分犯罪嫌疑人的名字都不認(rèn)識(shí)、更不要說(shuō)認(rèn)識(shí)。

　　根據(jù)我國(guó)《刑法》第二十七條規(guī)定：“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰?！北桓嫒嗽诒景钢袃H起輔助作用、處于次要的地位，屬于從犯，依法應(yīng)當(dāng)對(duì)被告人從輕或者減輕處罰。

　　二、被告人歸案后，能主動(dòng)、如實(shí)供述自己的罪行，已經(jīng)構(gòu)成坦白，其認(rèn)罪態(tài)度良好，并有明顯的悔罪表現(xiàn)，依法應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

　　案發(fā)后，被告人并沒(méi)有逃跑或者藏匿，也沒(méi)有任何的反抗，且在歸案后能夠主動(dòng)、如實(shí)、全面地交代自己的罪行，認(rèn)罪、悔罪態(tài)度均較好，被告人的行為已經(jīng)構(gòu)成坦白。

　　此外，在看守所里被告人也多次對(duì)辦案人員和辯護(hù)人表示了自己認(rèn)罪，并有明顯的悔過(guò)之心。

　　根據(jù)《刑法》第六十七條某款規(guī)定：“犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰”，可對(duì)被告人從輕或者減輕處罰。

　　三、被告人一貫表現(xiàn)良好，且系偶犯、初犯，可從輕或減輕處罰。

　　平時(shí)無(wú)認(rèn)是在生活上，還是工作上，被告人表現(xiàn)均為良好，也沒(méi)有任何的犯罪前科。案涉的犯罪活動(dòng)行為，系被告人在不知情的情況下參與的，被告人系偶犯、初犯，依法可從輕或減輕處罰。

　　四、被告人參與案涉腎臟移植手術(shù)，不是為了賺錢(qián)，而是為了去學(xué)習(xí)動(dòng)手術(shù)的技術(shù)、增加實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，以便更好地為病人提供服務(wù)，其并不知道該臟移植手術(shù)是非法的，社會(huì)危害性不大。

　　被告人自始至終均不知道案涉腎臟移植手術(shù)是非法的，直到被本案辦案人員告知被告人時(shí)，被告人才知曉案涉腎臟移植手術(shù)是非法的。

　　而被告人之所以會(huì)犯上案涉罪行，亦系因被告人不知情所致。因?yàn)楸桓嫒?011年才入職廣州某醫(yī)院血透中心工作，因被告人缺乏動(dòng)手術(shù)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，故在廣州某醫(yī)院血透中心領(lǐng)導(dǎo)即案涉另一被告人陳某問(wèn)被告人鄭柯愿不愿意去學(xué)習(xí)一下如何動(dòng)手術(shù)時(shí)，被告人鄭柯便欣然答應(yīng)，因?yàn)楸桓嫒藢?duì)案涉腎臟移植是否合法一直不知情，同時(shí)因?yàn)橹鞯兜尼t(yī)生周某章亦具有醫(yī)師資格且其也為正規(guī)的大醫(yī)院廣州醫(yī)學(xué)院某附屬醫(yī)院的醫(yī)生，故被告人絲毫不懷疑案涉腎臟移植手術(shù)的非法性。換言之，被告人作為某某大學(xué)的全日制本科大學(xué)生，且被告人已經(jīng)結(jié)婚同時(shí)已育有一兒子的情況下，被告人如果知道案涉腎臟移植手術(shù)是非法的話，被告人絕對(duì)不會(huì)去參與。

　　綜上，因被告人對(duì)案涉腎臟移植手術(shù)的非法性毫不知情，且被告人自始至終也不是為了賺錢(qián)的目的而參與到案涉腎臟移植手術(shù)去，而是為了學(xué)習(xí)腎臟移植手術(shù)的技術(shù)而參與到案涉腎臟移植手術(shù)中去的，其社會(huì)危害性不大，請(qǐng)法院給被告人一個(gè)改過(guò)自新的機(jī)會(huì)，從輕判決，從而使被告人早日回到社會(huì)，多為社會(huì)盡其一份綿薄之力，以彌補(bǔ)過(guò)去的過(guò)錯(cuò)。

　　五、本案被告人系自愿認(rèn)罪，并同意適用簡(jiǎn)易程序或簡(jiǎn)化程度審理，依法可對(duì)被告人從輕或減輕處罰。

　　本案被告人在歸案后，在辦案人員訊問(wèn)時(shí)及辯護(hù)人會(huì)見(jiàn)時(shí)，被告人均表示自愿認(rèn)罪并對(duì)此表示了深刻的悔過(guò)，希望法院能夠從輕判決，爭(zhēng)取早日回到社會(huì)。

　　此外，從東莞市第一市區(qū)人民檢察院的案卷材料（2012年7月10日對(duì)被告人鄭柯的訊問(wèn)犯罪嫌疑人意見(jiàn)筆錄）中可得知，被告人亦系自愿認(rèn)罪并對(duì)認(rèn)定為組織出賣(mài)人體器官犯罪沒(méi)有異議，愿意按簡(jiǎn)易程序或簡(jiǎn)化程序?qū)徖怼?/span>

　　根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、司法部《關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砉V案件的若干意見(jiàn)》第九條規(guī)定：“人民法院對(duì)自愿認(rèn)罪的被告人，酌情予以從輕處罰”，依法可對(duì)被告人予以從輕處罰。

　　六、案涉腎臟移植手術(shù)的進(jìn)行，是為了挽救腎臟衰竭患者的生命，其初衷是好的，望法院在量刑時(shí)，充分考慮這一情節(jié)。

　　醫(yī)生的天職就是救死扶傷，這是亙古不變的醫(yī)生的職業(yè)道德。

　　目前 ，囿于法律和醫(yī)療技術(shù)的不完善，我國(guó)的腎臟器官移植還沒(méi)有有建立起一個(gè)類(lèi)似于骨髓移植的“骨髓庫(kù)”，且我國(guó)關(guān)于人體器官移植的法律《人體器官移植技術(shù)臨床應(yīng)用管理暫行規(guī)定》要求捐贈(zèng)器官者堅(jiān)持自愿、無(wú)償?shù)脑瓌t，并沒(méi)有對(duì)就如何對(duì)腎臟的捐獻(xiàn)者或者其家屬進(jìn)行補(bǔ)償?shù)膯?wèn)題作出規(guī)定，這就更導(dǎo)致腎臟捐贈(zèng)的數(shù)額更加稀少。

　　腎臟移植在我國(guó)正處于一個(gè)尷尬、無(wú)奈的境地。一方面，腎臟衰竭患者對(duì)健康腎臟的需求與腎臟捐獻(xiàn)數(shù)量之間存在著極大的差額，供需嚴(yán)重不平衡。另一方面，目前我國(guó)腎臟的來(lái)源主要如下，一是家人的活體捐獻(xiàn)或者其他捐贈(zèng)者的活體捐獻(xiàn)，二是來(lái)自于死者的無(wú)償捐贈(zèng)（要死者家屬的同意），腎臟的來(lái)源極其稀少。此外，腎臟移植手術(shù)的費(fèi)用極其昂高（基本費(fèi)用約40萬(wàn)元-60萬(wàn)元不等），一般人是負(fù)擔(dān)不起的，在腎臟移植成功后，患者還要定期到醫(yī)院進(jìn)行檢查，換言之患者的一生都要與醫(yī)生打交道，其費(fèi)用之高可想而知。

　　總而言之，本案的發(fā)生一方面源于醫(yī)生救死扶傷、救人心切天職的驅(qū)使；另一方面源于腎需求患者對(duì)延長(zhǎng)生命、希望能活下去的迫切需求；某方面源于患者走正規(guī)途徑腎臟移植手術(shù)的時(shí)間長(zhǎng)、費(fèi)用昂高、且無(wú)法找到合適的腎臟的無(wú)奈；最后一方面，腎移植手術(shù)的供體即腎臟的捐贈(zèng)者，在捐贈(zèng)出一個(gè)腎臟以后，對(duì)腎臟捐贈(zèng)者的身體并無(wú)害處。被告人及案涉其他被告人正是基于前述的原因，為患者進(jìn)行了腎臟移植手術(shù)，雖觸犯了法律，但情有可原，望法院在充分考慮我國(guó)腎臟移植的現(xiàn)狀及上述幾方面的原因，對(duì)被告人予以從輕判決。

　　以上辯護(hù)意見(jiàn)，望法院在量刑時(shí)予以采納，并依法對(duì)被告人予以從輕或減輕處罰，且在法律允許的情況下，懇請(qǐng)法院對(duì)被告人判處緩刑。

　　此致

　　東莞市第一人民法院

　　辯護(hù)人：廣東莞信律師事務(wù)所

　　周曉明  律師

　　二〇一二年八月二十日