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岳陽市九盛家居博覽中心有限公司、張年村損害公司利益責(zé)任糾紛二審民事判決書
時間：2019年08月20日 來源： 作者： 瀏覽次數(shù)：1924 收藏[0]湖南省高級人民法院
民 事 判 決 書
（2019）湘民終297號
上訴人（原審原告）：岳陽市九盛家居博覽中心有限公司，住所地湖南省岳陽市新路口。
訴訟代表人：歐陽擁軍，該公司清算組組長。
委托訴訟代理人：彭國光，湖南碧灝律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：李武衛(wèi)，湖南碧灝律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：張年村，男，1956年1月27日出生，漢族，住湖南省岳陽市岳陽樓區(qū)。
被上訴人（原審被告）：張誼，男，1965年4月16日出生，漢族，住湖南省岳陽市岳陽樓區(qū)。
以上兩被上訴人共同委托訴訟代理人：**平，湖南嘉華律師事務(wù)所律師。
原審第三人：岳陽市九源房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地湖南省岳陽市岳陽樓區(qū)巴陵中路九源大廈A棟401房。
法定代表人：張誼，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：**平，湖南嘉華律師事務(wù)所律師。
原審第三人：江毅樂，男，1965年3月26日出生，漢族，住湖南省岳陽市岳陽樓區(qū)。
委托訴訟代理人：江里華，男，1964年3月5日出生，漢族，住湖南省岳陽市岳陽樓區(qū)，系江毅樂之兄。
原審第三人：高其華，男，1944年9月14日出生，漢族，住湖南省岳陽市君山區(qū)。
上訴人岳陽市九盛家居博覽中心有限公司（以下簡稱九盛公司）因與被上訴人張年村、張誼及原審第三人岳陽市九源房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱九源公司）、江毅樂、高其華損害公司利益責(zé)任糾紛一案，不服湖南省岳陽市中級人民法院（2018）湘06民初171號民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年5月6日受理后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。上訴人九盛公司的委托訴訟代理人李武衛(wèi)、被上訴人張年村、張誼及其共同委托訴訟代理人**平、原審第三人九源公司法定代表人張誼及委托訴訟代理人**平、原審第三人江毅樂及其委托訴訟代理人江里華、原審第三人高其華到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
九盛公司的上訴請求：1.撤銷一審判決，依法發(fā)回重審或直接予以改判，支持九盛公司的訴訟請求；2.由張年村、張誼承擔(dān)本案一、二審全部訴訟費(fèi)用。事實(shí)與理由：一、一審法院認(rèn)定租賃合同并非真實(shí)有效，且未實(shí)際履行，系認(rèn)定事實(shí)錯誤。1、租賃合同真實(shí)有效。在岳陽市中級人民法院（2012）岳中民一初字第22號案件審理過程中，張年村、張誼認(rèn)可租賃合同的真實(shí)性，且岳陽市中級人民法院（2017）湘06民初29號民事判決認(rèn)定租賃合同合法有效。2、租賃合同已實(shí)際履行。岳陽市中級人民法院（2017）湘06民初29號民事判決書明確九盛公司享有訴爭場地的經(jīng)營權(quán)，該院（2012）岳中民一初字第22號案件審理過程中張誼亦認(rèn)可了出租事實(shí)，九盛公司一審提交的2008年12月和2009年12月岳陽市九盛家居博覽中心現(xiàn)金明細(xì)賬、2010年11月岳陽市九盛家居博覽中心會計(jì)報表均證明了九盛公司已按租賃合同向九源公司支付了租金，項(xiàng)目墊付的裝修款亦通過折舊方式由九盛公司支付給了九源公司。一審法院僅憑張年村、張誼陳述的九盛公司未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照認(rèn)定九盛公司未開展經(jīng)營，租賃合同未履行是錯誤的。二、原審判決認(rèn)定岳陽市九盛家居博覽中心不是九盛公司的簡稱，系事實(shí)認(rèn)定錯誤。1、岳陽市中級人民法院（2012）岳中民一初字第22號案庭審筆錄證明，高其華退出九盛房地產(chǎn)項(xiàng)目時，其系依據(jù)九源公司財(cái)務(wù)報表進(jìn)行結(jié)算，而未將已經(jīng)盈利的九盛公司利潤計(jì)入并分配，且該院（2017）湘06民初29號民事判決書未采信證人關(guān)于公司未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的證言。2、張年村、葉志剛、張環(huán)的三個個體工商戶均系租賃九盛公司部分場地，實(shí)為九盛公司因部分場地未能出租而開設(shè)的自營店。2005年5月19日岳陽市九盛家居博覽中心開業(yè)，2006年8月29日，張年村的個體工商戶才注冊，長達(dá)一年多的時間，岳陽市九盛家居博覽中心沒有經(jīng)營主體不合常理。張年村、葉志剛的個體工商戶并無字號，且經(jīng)營范圍均為家俱零售，與岳陽市九盛家居博覽中心經(jīng)營主業(yè)場地出租不一致。三、江毅樂、高其華僅退出了合伙開發(fā)的房地產(chǎn)項(xiàng)目，而未退出九盛公司，原審法院認(rèn)定該兩人退出合伙項(xiàng)目即包括退出九盛公司系認(rèn)定事實(shí)錯誤。合伙項(xiàng)目和九盛公司的股東及股份比例均有不同，且江毅樂、高其華退出項(xiàng)目時的結(jié)算均依據(jù)九源公司財(cái)務(wù)報表進(jìn)行結(jié)算，而未對九盛公司進(jìn)行結(jié)算，兩人在退出時亦明確退出的僅為合伙項(xiàng)目。
張誼、張年村、九源公司辯稱：一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請求駁回上訴，維持原判。事實(shí)與理由：一、一審對租賃合同的認(rèn)定是正確的。一審判決并未對租賃合同的真實(shí)性和法律效力進(jìn)行評判，九盛公司未提供租賃合同實(shí)際履行的證據(jù)，也認(rèn)可該合同僅僅是為了辦理工商登記，沒有實(shí)際履行。租賃合同來源于工商檔案，涉案當(dāng)事人都提不出合同原件，也提不出履行合同的資料。二、一審認(rèn)定岳陽市九盛家居博覽中心系九盛家居博覽中心、九盛家居的全稱，而非九盛公司的簡稱是正確的。岳陽市九盛家居博覽中心首先是張年村登記的個體工商戶，岳陽市岳陽樓區(qū)九盛家居博覽中心是葉志剛登記的個體工商戶，兩者和企業(yè)法人九盛公司是不同的民事主體。三、一審判決否定九盛公司以岳陽市九盛家居博覽中心的名義開展經(jīng)營是正確的。岳陽市九盛家居博覽中心是合伙項(xiàng)目，合伙項(xiàng)目的合伙人與九盛公司的股東不一樣，岳陽市九盛家居博覽中心一直是合伙人在經(jīng)營管理，從未出現(xiàn)九盛公司經(jīng)營的情況。四、一審判決認(rèn)定江毅樂、高其華全面退出合伙項(xiàng)目、包括岳陽市九盛家居博覽中心的經(jīng)營是正確的。一審并未認(rèn)定江毅樂、高其華退出九盛公司，且兩人退出合伙項(xiàng)目及岳陽市盛家居博覽中心后再也得不到合伙項(xiàng)目及岳陽市盛家居博覽中心的財(cái)務(wù)報表。
江毅樂、高其華陳述：一、九盛公司是基于合作建房中的商場沒有銷售的情況成立的，合作建房的合伙關(guān)系與成立公司進(jìn)行經(jīng)營是不同的法律關(guān)系，九盛公司從登記到開業(yè)運(yùn)營都是以岳陽市盛家居博覽中心名義展開經(jīng)營的，被上訴人申請出庭的證人已經(jīng)證明岳陽市九盛家居博覽中心的公章是代替九盛公司的。二、退伙協(xié)議只表明合伙人退出合伙項(xiàng)目，不享受合伙建房權(quán)益，但公司除開經(jīng)營成本后的收益應(yīng)當(dāng)依法享有。三、岳陽市九盛家居博覽中心就是九盛公司，僅僅是公章被張年村、張誼利用。四、個體工商戶沒有提供場地租賃合同，和實(shí)際場地租賃事實(shí)相矛盾。
九盛公司的訴訟請求：1、判令張年村、張誼共同返還九盛公司財(cái)產(chǎn)4717396.36元（最終以財(cái)務(wù)審計(jì)報告確定金額為準(zhǔn)），并按銀行貸款利率支付資金占用期間的利息；2、判令本案訴訟費(fèi)由張年村、張誼承擔(dān)。
一審法院查明，2003年10月8日，九源公司（張誼）、江毅樂、高其華、張年村簽訂《關(guān)于聯(lián)合開發(fā)新路口五金交電超市協(xié)議書》，約定：四方聯(lián)合開發(fā)位于交匯處的五金交電超市項(xiàng)目，以九源公司名義展開工作；項(xiàng)目投資股本（現(xiàn)金出資）1500萬元，其中九源公司（張誼）出資487.5萬元占項(xiàng)目股份32.5%，江毅樂出資402萬元占項(xiàng)目股份26.8%，高其華出資123萬元占項(xiàng)目股份8.2%，張年村出資487.5萬元占項(xiàng)目股份32.5%，由九源公司（張誼）出具收據(jù)收取江毅樂、高其華、張年村出資款，四方派員組成項(xiàng)目董事會；九源公司法定代表人張誼為項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，張年村負(fù)責(zé)全面工作，江毅樂負(fù)責(zé)營銷、策劃、招商等，高其華負(fù)責(zé)現(xiàn)場施工，江柏林（江毅樂之父）負(fù)責(zé)對外合同洽談、項(xiàng)目成本核算，聘請**珍為項(xiàng)目會計(jì)、江元元（江毅樂之妹）為項(xiàng)目出納；以九源公司名義設(shè)立項(xiàng)目專用賬戶，九源公司提供財(cái)務(wù)印章一枚、法定代表人印章一枚，江毅樂提供私人印章一枚，通過銀行備案，財(cái)務(wù)由九源公司與江毅樂雙控；項(xiàng)目財(cái)務(wù)部每月提供財(cái)務(wù)報表呈報項(xiàng)目各股東；項(xiàng)目可根據(jù)實(shí)際情況簽訂補(bǔ)充協(xié)議或合作股東會議決議。
2005年5月8日，九源公司、江毅樂、高其華作出股東大會決議，由九源公司出資65萬元、江毅樂出資26.6萬元、高其華出資8.4萬元注冊九盛公司，經(jīng)營范圍包括家具、辦公用品、場地出租等（以執(zhí)照核準(zhǔn)為準(zhǔn)），選舉張年村為執(zhí)行董事兼任總經(jīng)理、法定代表人，江毅樂為監(jiān)事，高其華負(fù)責(zé)工商注冊工作、全權(quán)委托任潔具體經(jīng)辦工商登記事宜。岳陽市工商行政管理局的檔案資料顯示：1、2005年4月30日，江元元作為出租方九源公司（甲方）的代表與承租方九盛公司（乙方）的代表高其華簽訂《租賃合同》，由乙方租賃岳陽市巴陵中路與建湘路交匯處西南角五金機(jī)電超市負(fù)1-4樓2.2萬平方米毛坯場地（系張誼、江毅樂、高其華、張年村共有的登記在九源公司名下，未銷售出去的合伙項(xiàng)目房地產(chǎn)），租賃期限自2005年5月18日-2008年5月7日共三年，第一年免租金，第二年按每年16元/平方米/月，第三年遞增標(biāo)準(zhǔn)不超過10%，乙方有權(quán)將場地出租；2、2005年5月13日，九盛公司經(jīng)核準(zhǔn)成立，注冊號為4306001500774，法定代表人為張年村，注冊資本為100萬元，企業(yè)類型為有限責(zé)任公司，經(jīng)營范圍為批發(fā)零售家具、辦公用品、裝飾品、窗簾、布藝、家居飾品、家紡用品、禮品、場地出租，營業(yè)期限至2025年5月12日；檔案中有營業(yè)執(zhí)照（副本）復(fù)印件，但無九盛公司領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的記錄；3、2008年7月31日，岳陽市工商行政管理局因九盛公司未辦理年檢、補(bǔ)檢手續(xù)，決定吊銷該公司營業(yè)執(zhí)照。九盛公司沒有刻制經(jīng)過備案的公司行政公章、財(cái)務(wù)及合同公章，沒有辦理公司稅務(wù)登記手續(xù)，沒有以九盛公司名義掛牌開展經(jīng)營。各方當(dāng)事人一致確認(rèn)，九盛公司股東的出資均是以合伙項(xiàng)目出資購買的電梯作為實(shí)物出資的。
2005年5月19日，岳陽市九盛家居博覽中心舉行開業(yè)儀式，張年村以董事長身份致辭，《長江信息報》2005年5月20日A4版予以報道。江毅樂、高其華稱岳陽市九盛家居博覽中心的印章在開業(yè)儀式前就在使用，開業(yè)后見到了財(cái)務(wù)章，但未見過合同章；高其華稱開業(yè)后見到了岳陽市九盛家居博覽中心的印章，舉辦開業(yè)儀式時在辦公室墻上看到掛了九盛公司的營業(yè)執(zhí)照但記不清掛的位置；張年村稱岳陽市九盛家居博覽中心的印章系開業(yè)儀式后由財(cái)務(wù)人員在外雕刻的，未經(jīng)備案登記。岳陽市九盛家居博覽中心與商戶簽訂租賃合同等加蓋的均為岳陽市九盛家居博覽中心的印章。各方當(dāng)事人一致確認(rèn)，岳陽市九盛家居博覽中心開業(yè)前已經(jīng)由合伙項(xiàng)目出資裝修完畢，九盛公司及其股東并未另行出資裝修。由江毅樂、高其華提供的九盛家居博覽中心財(cái)務(wù)報表、2007年11月30日江元元與唐紅林（高其華兒媳）的財(cái)務(wù)移交明細(xì)表顯示：九源公司、九盛家居博覽中心分別有現(xiàn)金賬；財(cái)務(wù)人員持有以張誼個人開立的銀行存折、以九源公司名義開立的銀行卡，同時使用以財(cái)務(wù)人員、江毅樂名義開設(shè)的銀行賬戶；財(cái)務(wù)人員制作的寫有“呈高其華審閱”字樣的2006年度9月份會計(jì)報表上的企業(yè)名稱為“岳陽市九盛家居博覽中心張年村”，2008年度12月份會計(jì)報表上的企業(yè)名稱為“岳陽市九盛家居博覽中心葉志剛”，2011年度8月份的寫有“呈高其華審閱”字樣的會計(jì)報表上的企業(yè)名稱為“岳陽市九盛家居博覽中心”，上述會計(jì)報表企業(yè)負(fù)責(zé)人處均加蓋張誼個人印章。江毅樂、高其華稱：岳陽市九盛家居博覽中心處于盈利狀況，合伙項(xiàng)目處于負(fù)債狀況；岳陽市九盛家居博覽中心（2010年11月）一次以折舊費(fèi)名義劃現(xiàn)金、（2008年12月、2009年12月）二次直接劃現(xiàn)金余額到九源公司賬戶，共計(jì)2100多萬元，是根據(jù)高其華簽訂的租賃合同支付的租金。張年村、張誼、九源公司則稱該2100萬元遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過三年的租金，岳陽市九盛家居博覽中心是在2009年后向九源公司劃轉(zhuǎn)資金的，九盛公司2008年就被吊銷營業(yè)執(zhí)照了，因江毅樂、高其華退“股”后合伙項(xiàng)目成了張年村、張誼兩兄弟的項(xiàng)目，成了個體戶，財(cái)務(wù)人員也換了，沒有完整的賬目了。
2006年8月29日，經(jīng)營者張年村注冊成立字號為“張年村-岳陽市九盛家居博覽中心”的個體工商戶，經(jīng)營范圍為家具零售，經(jīng)營場地為租賃岳陽市九盛家居博覽中心（葉志剛為租賃合同出租方授權(quán)代表人）的三樓編號為G1-G5商鋪，計(jì)租面積4107.36平方米；2008年7月15日，該個體工商戶注銷登記。2008年7月15日，經(jīng)營者葉志剛注冊成立字號為“岳陽市岳陽樓區(qū)九盛家居銷售中心”的個體工商戶，經(jīng)營范圍為家具零售，經(jīng)營地址為岳陽市岳陽樓區(qū)九盛家居博覽中心；2010年8月17日，該個體工商戶注銷登記。2010年8月18日，經(jīng)營者張環(huán)（張年村之子）注冊成立字號為“岳陽市岳陽樓區(qū)九盛家居銷售中心”的個體工商戶，經(jīng)營范圍為家具零售，經(jīng)營地址為岳陽市岳陽樓區(qū)巴陵中路535號。張年村稱上述個體工商戶均系為合伙項(xiàng)目運(yùn)營岳陽市九盛家居博覽中心方便登記成立，實(shí)際控制人為張年村，岳陽市九盛家居博覽中心經(jīng)營利潤全部歸入合伙項(xiàng)目。
2006年7月6日，岳陽市九盛家居博覽中心（甲方）與江毅樂（乙方）簽訂《商場承包經(jīng)營管理合同書》，載明：經(jīng)九盛家居博覽中心全體股東商議決定，對商場實(shí)行內(nèi)部股東承包經(jīng)營管理，商場現(xiàn)有附一樓至四樓所有經(jīng)營場地含外墻及樓頂廣告位從2006年7月6日至2009年7月5日承包給乙方經(jīng)營；甲方不能隨意解除合同，否則一次性賠償乙方損失50萬元；乙方應(yīng)積極收租，按時支付銀行按揭和貸款利息，乙方連續(xù)兩個月不能按時交足承包金，甲方有權(quán)終止合同。張年村、高其華、張誼在甲方處簽名。2006年7月9日，張年村、高其華代表岳陽市九盛家居博覽中心與江毅樂就承包經(jīng)營前岳陽市九盛家居博覽中心與租賃戶所簽租賃合同的處理及下年度合同條款須甲乙雙方協(xié)商才能變動等事宜簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》。2007年11月10日，因江毅樂與張年村發(fā)生矛盾，九源公司（法定代表人張誼）、江毅樂、高其華、張年村簽署《項(xiàng)目合作股東會議決議》，主要內(nèi)容為：確認(rèn)四方2003年簽訂聯(lián)合開發(fā)協(xié)議書的項(xiàng)目（已更名為九盛欣邦、九盛家居博覽中心）已于2006年完工并投入運(yùn)營；江毅樂提出退出項(xiàng)目股份，其他三方一致同意由九源公司（法定代表人張誼）、張年村各出資375萬元受讓江毅樂占合作項(xiàng)目25%的全部股份，轉(zhuǎn)讓協(xié)議另行簽訂；江毅樂從項(xiàng)目股份轉(zhuǎn)讓之日起不再享有項(xiàng)目權(quán)利（除第四條約定外，注：第四條的主要內(nèi)容為項(xiàng)目銀行貸款債務(wù)2600萬元因國家政策或銀行債務(wù)處置因素而減少的部分，江毅樂仍享有20%的權(quán)益，其他三方在減少形成后一年內(nèi)以現(xiàn)金支付給江毅樂）；江毅樂在項(xiàng)目和九源公司的相關(guān)領(lǐng)條、借據(jù)和待報賬費(fèi)用開支，其他三方均同意報賬進(jìn)入項(xiàng)目成本，相關(guān)領(lǐng)條、借據(jù)自此作廢。2007年11月11日，九源公司（法定代表人張誼）、張年村（共同甲方）與江毅樂（乙方）簽訂《項(xiàng)目合作股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，約定甲方共同出資750萬元受讓乙方25%的上述項(xiàng)目股份，并以九源公司項(xiàng)下九盛家居博覽中心負(fù)一樓整層提供受讓金支付擔(dān)保，協(xié)議生效后七日內(nèi)另行辦理抵押登記手續(xù)。江毅樂確認(rèn)上述款項(xiàng)已經(jīng)支付到位。
2011年12月7日，高其華作為甲方與乙方九源公司五金機(jī)電超市項(xiàng)目（現(xiàn)名九盛家居博覽中心和九盛欣邦<以下簡稱公司>）簽訂《退股協(xié)議》，確認(rèn)甲方在九源公司開發(fā)的五金機(jī)電超市項(xiàng)目（現(xiàn)名九盛家居博覽中心和九盛欣邦）項(xiàng)目中出資150萬元，占項(xiàng)目股份10%；乙方同意甲方退出全部股份，因無力支付應(yīng)付甲方的440萬元（含出資150萬元），由股份收購人員咼磊支付；甲方需負(fù)責(zé)償還公司債務(wù)500萬元；甲方退股后，不再享有本公司任何權(quán)益，乙方自負(fù)盈虧，甲乙雙方不再有任何關(guān)系。高其華確認(rèn)上述款項(xiàng)已經(jīng)支付到位。張年村、張誼稱沒有要求高其華承擔(dān)500萬元債務(wù)。
2014年10月14日，九盛公司股東江毅樂、高其華向一審法院提起訴訟，要求對九盛公司進(jìn)行強(qiáng)制清算。一審法院于2014年12月5日裁定對九盛公司進(jìn)行強(qiáng)制清算，并于2016年9月14日指定湖南碧灝律師事務(wù)所為清算組，歐陽擁軍為清算組負(fù)責(zé)人。2017年9月4日，一審法院作出（2017）湘06民初28號民事判決，認(rèn)定九源公司、江毅樂、高其華已以電梯實(shí)物出資完畢，駁回九盛公司要求九源公司、江毅樂、高其華履行出資義務(wù)的訴訟請求。2017年11月27日，湖南省高級人民法院作出（2017）湘民終698號民事判決，認(rèn)定九盛公司請求確認(rèn)對九盛家居博覽中心的“經(jīng)營權(quán)”沒有法律依據(jù)，駁回九盛公司的訴訟請求。
2018年8月15日，九盛公司提起本案訴訟，并申請對九盛公司自2005年4月30日至今的財(cái)務(wù)狀況及利潤進(jìn)行司法審計(jì)。
一審法院認(rèn)為，本案系九盛公司清算案的衍生訴訟，當(dāng)事人爭議的焦點(diǎn)是：1、高其華簽訂的租賃合同是否真實(shí)有效并實(shí)際履行？2、九盛公司是否以岳陽市九盛家居博覽中心名義經(jīng)營？岳陽市九盛家居博覽中心的經(jīng)營所得是否是九盛公司的財(cái)產(chǎn)？3、張年村、張誼、九源公司是否有義務(wù)向九盛公司返還經(jīng)營岳陽市九盛家居博覽中心所得？
關(guān)于焦點(diǎn)1、租賃合同問題。當(dāng)事人均確認(rèn)岳陽市九盛家居博覽中心自2005年開業(yè)起，除了九盛公司工商登記備案的高其華與九源公司簽訂的租賃合同外，并無其他租賃合同；高其華簽訂的租賃合同約定的出租方交付的是毛坯場地，但當(dāng)事人確認(rèn)岳陽市九盛家居博覽中心開業(yè)前已由合伙項(xiàng)目出資裝修完畢；九盛公司并未以自己公司名義進(jìn)行經(jīng)營，而現(xiàn)有證據(jù)并不足以證實(shí)九盛公司或岳陽市九盛家居博覽中心按照高其華簽訂的租賃合同的約定，向名義上的產(chǎn)權(quán)人、出租人九源公司支付了租金。另外，張年村、張誼、九源公司均否認(rèn)該租賃合同的真實(shí)性，而江毅樂尤其是高其華無法提供租賃合同的原件或說清楚租賃合同原件的去向。故高其華簽訂的租賃合同并未實(shí)際履行。
關(guān)于焦點(diǎn)2、簡稱問題。綜觀全案證據(jù)，在岳陽市九盛家居博覽中心使用至今的印章上、張年村注冊的個體工商戶的工商檔案材料載明的字號“岳陽市九盛家居博覽中心-張年村”中、企業(yè)名稱為“岳陽市九盛家居博覽中心張年村”、“岳陽市九盛家居博覽中心”的會計(jì)報表上，以及有關(guān)媒體報道中均出現(xiàn)了“岳陽市九盛家居博覽中心”的名稱。張年村、葉志剛、張環(huán)注冊的個體工商戶雖然名稱不一致、且經(jīng)營范圍僅為家具銷售，但三個個體工商戶的實(shí)際經(jīng)營期限前后銜接、連貫，結(jié)合九盛公司并未掛牌經(jīng)營、岳陽市九盛家居博覽中心經(jīng)營中并未向九源公司支付租金、合伙項(xiàng)目有關(guān)“股東會決議”及承包協(xié)議、退“股”協(xié)議等中均將項(xiàng)目稱為“公司”并明確注明合伙項(xiàng)目已更名為“九盛家居博覽中心”、江毅樂與高其華無法提供也沒有提供二人從合伙項(xiàng)目退“股”后的會計(jì)報表等財(cái)務(wù)資料的事實(shí)，據(jù)常情常理分析可知：只有合伙項(xiàng)目“股東”共同使用自己實(shí)際擁有產(chǎn)權(quán)的場地才不需要支付租金，也不需要簽訂租賃合同以預(yù)防糾紛。張年村稱岳陽市九盛家居博覽中心經(jīng)營的第一年享受免交稅費(fèi)的優(yōu)惠政策，與2006年9月、12月的“岳陽市九盛家居博覽中心張年村”會計(jì)報表顯示的交稅情況不符，張年村的該說法并無事實(shí)依據(jù)。九盛公司、江毅樂、高其華未能舉證證明岳陽市九盛家居博覽中心經(jīng)營過程中以九盛公司名義申報并納稅。故張年村關(guān)于“因九盛公司執(zhí)照未拿到，只能注冊個體工商戶進(jìn)行經(jīng)營”、“經(jīng)營利潤全部歸入合伙項(xiàng)目”的陳述，系具有高度蓋然性的事實(shí)。九盛公司、江毅樂提供的證據(jù)并不能證明九盛公司一直以岳陽市九盛家居博覽中心的名義經(jīng)營。故認(rèn)定岳陽市九盛家居博覽中心系“九盛家居博覽中心”、“九盛家居”的全稱，而非九盛公司的簡稱。
關(guān)于焦點(diǎn)3、侵權(quán)問題。江毅樂、高其華從合伙項(xiàng)目退“股”時的決議、協(xié)議均明確載明二人“從項(xiàng)目股份轉(zhuǎn)讓之日起不再享有項(xiàng)目權(quán)利”，尤其是江毅樂在內(nèi)部承包經(jīng)營九盛家居商場期間因與張年村發(fā)生矛盾，于2007年退“股”時的決議對江毅樂在合伙項(xiàng)目和九源公司的相關(guān)領(lǐng)條、借據(jù)和待報賬費(fèi)用全部認(rèn)可作為合伙項(xiàng)目合理費(fèi)用一并作出處置，且對合伙項(xiàng)目銀行貸款債務(wù)2600萬元可能因國家政策或銀行債務(wù)處置因素而減少的部分，江毅樂仍享有20%的權(quán)益，其他三方在減少形成后一年內(nèi)以現(xiàn)金支付給江毅樂進(jìn)行特別約定；江毅樂、高其華陳述稱合伙項(xiàng)目處于欠債狀況，而岳陽市九盛家居博覽中心處于盈利狀態(tài)。如果江毅樂、高其華所簽退“股”協(xié)議不是在充分考慮合伙項(xiàng)目、岳陽市九盛家居博覽中心的盈虧狀況的基礎(chǔ)上達(dá)成的全面協(xié)議，且九盛公司實(shí)際一直借岳陽市九盛家居博覽中心的名義經(jīng)營盈利的說法能夠成立的話，從江毅樂、高其華擔(dān)心投資合伙項(xiàng)目虧本、尋求退出項(xiàng)目，同時又不愿意放棄分享退“股”后銀行貸款債務(wù)減少產(chǎn)生的利益的心理狀況來分析，不可能不在退“股”協(xié)議上對岳陽市九盛家居博覽中心（商場）盈利需另行分配進(jìn)行特別約定。換而言之，退“股”協(xié)議沒有對岳陽市九盛家居博覽中心、九盛公司的經(jīng)營收益，江毅樂、高其華在退“股”后仍按比例享有權(quán)利進(jìn)行特別約定，故江毅樂、高其華所簽退“股”協(xié)議的真實(shí)意思是全面退出合伙項(xiàng)目（包括九盛家居博覽中心的經(jīng)營）。九盛公司、江毅樂、高其華提供的證據(jù)，不足以證明張誼系九盛公司高級管理人員，也不足以證明張年村、張誼、九源公司侵占了九盛公司的經(jīng)營收益。九盛公司請求張年村、張誼向九盛公司返還經(jīng)營岳陽市九盛家居博覽中心所得，沒有事實(shí)依據(jù)。鑒于上述理由，九盛公司沒有實(shí)際經(jīng)營也無賬可審計(jì)，該公司申請對該公司自2005年4月30日至今的財(cái)務(wù)狀況及利潤進(jìn)行司法審計(jì)，不予準(zhǔn)許。
綜上所述，九盛公司的證據(jù)不足以證明其主張的事實(shí)，九盛公司的訴訟請求不能成立，依法不予支持。依照《中華人民共和國公司法》第二十條第一款、第二款、第二十一條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條第一款、第九十一條規(guī)定，判決：駁回九盛公司的全部訴訟請求。本案一審案件受理費(fèi)44540元，由九盛公司負(fù)擔(dān)。
二審過程中，原審第三人江毅樂、高其華提交了兩份新證據(jù)：
證據(jù)1、商品房合同登記備案和房地產(chǎn)平面圖，擬證明合伙項(xiàng)目的商場部分房屋名稱為九盛家居博覽中心，而不是岳陽市九盛家居博覽中心，后者是經(jīng)營主體，退出的項(xiàng)目是九盛家居博覽中心，該中心是合伙項(xiàng)目樓盤名稱的一部分。
證據(jù)2、2007年12月的年度會計(jì)報表，擬證明合伙人退伙記載的股份比例與在公司的投資股本是不一樣的，同時證明同一時期存在項(xiàng)目財(cái)務(wù)報表和岳陽市九盛家居博覽中心兩份財(cái)務(wù)報表。
九盛公司對該兩份證據(jù)均予認(rèn)可。張誼、張年村、九源公司對證據(jù)1的真實(shí)性無異議，對其證明目的有異議，一樓合伙項(xiàng)目是合伙人以九盛家居博覽中心名義在經(jīng)營。對證據(jù)2的真實(shí)性不予認(rèn)可，也不能達(dá)到對方的證明目的。
九盛公司、張年村、張誼、九源公司沒有提交新證據(jù)。
本院經(jīng)審查認(rèn)為：江毅樂、高其華提交的證據(jù)1真實(shí)、合法，關(guān)聯(lián)性結(jié)合本案其他證據(jù)予以認(rèn)定。證據(jù)2系九源公司的會計(jì)報表，與本案沒有關(guān)聯(lián)性，不予采信。
根據(jù)當(dāng)事人的舉證及一、二審?fù)徢闆r，本院另查明以下事實(shí)：
在高其華訴張誼、張年村、江毅樂、九源公司合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛案[案號為（2012）岳中民一初字第22號]的庭審中，張誼、張年村對涉案《租賃合同》的真實(shí)性沒有異議，僅對證明目的提出異議，張誼亦認(rèn)可沒有賣出去的九盛家居商場“出租給九盛家居在經(jīng)營”。對于出租事宜，張誼在本案一審?fù)徶羞M(jìn)一步解釋出租給九盛家居的載體是個體工商戶，沒有合同。
九盛公司的工商登記內(nèi)檔資料中有一份《企業(yè)（公司）申請登記委托書》，委托人是九源公司、江毅樂、高其華，被委托人是任潔，委托事項(xiàng)是辦理九盛公司注冊事項(xiàng)及領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。任潔在九盛公司訴江毅樂、高其華、九源公司、張年村經(jīng)營權(quán)糾紛案中，作為證人陳述：2005年其被應(yīng)聘為九源公司的會計(jì)，當(dāng)時受公司委托，辦理九盛公司的營業(yè)執(zhí)照，但最終本人沒有領(lǐng)取執(zhí)照，記得當(dāng)時因要公司營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營，因工商營業(yè)執(zhí)照沒有下來，公司辦公室便私自到巴陵大橋下刻了一枚臨時公章使用，公章名稱是“岳陽九盛家居博覽中心”。九盛公司清算組陳述其沒有接管到九盛公司任何東西，九盛公司沒有稅務(wù)登記、沒有備案公章，也沒有單獨(dú)開立的銀行賬戶。
2007年7月30日，張誼、張年村、高其華、江毅樂簽訂《出資協(xié)議》，明確九源公司開發(fā)建設(shè)的九盛家居博覽中心項(xiàng)目是由股東出資興建的，股東出資額、出資比例分別為：張誼出資487.5萬元，占比32.5%；張年村出資487.5萬元，占比32.5%；江毅樂出資375萬元，占比25%；高其華出資150萬元，占比10%。協(xié)議同時明確九源公司及其股東投資開發(fā)的其他項(xiàng)目與本項(xiàng)目無關(guān)。協(xié)議尾部全體股東簽訂，九源公司加蓋公章。
除以上事實(shí)外，本院對一審認(rèn)定的其他事實(shí)予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，本案系九盛公司以其與岳陽市九盛家居博覽中心具有同一性，張誼、張年村將九盛公司的全部經(jīng)營收益據(jù)為己有，損害九盛公司權(quán)益為由，依據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百四十八條提起的損害公司利益責(zé)任之訴。根據(jù)九盛公司上訴的事實(shí)及理由，本案的爭議焦點(diǎn)為：涉案《租賃合同》是否實(shí)際履行；岳陽市九盛家居博覽中心是不是九盛公司的簡稱；江毅樂、高其華在《退股協(xié)議》中約定的是退出合伙開發(fā)的房地產(chǎn)項(xiàng)目，還是退出九盛公司。
一、涉案《租賃合同》是否實(shí)際履行。關(guān)于《租賃合同》的真實(shí)性和效力問題，一審法院對此并未作出認(rèn)定，故九盛公司的上訴理由沒有事實(shí)依據(jù)。關(guān)于《租賃合同》是否履行的問題，一方面，九源公司作為出租方，其主要合同義務(wù)是交付租賃場地，即合同約定的“提供乙方經(jīng)營的毛坯場地”，但九盛公司未提交合同簽訂后由其進(jìn)行裝修的證據(jù)，且該約定與一審認(rèn)定的“當(dāng)事人確認(rèn)九盛家居博覽中心開業(yè)前已由合伙項(xiàng)目出資裝修完畢”相矛盾；另一方面，九盛公司作為承租方，主要合同義務(wù)是向九源公司交付租金，九盛公司主張九盛家居博覽中心2008年12月、2009年12月及2010年11月向九源公司轉(zhuǎn)付的2100萬元即是九盛公司支付的租金，但該金額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過按照租賃合同計(jì)算的三年租金，且2008年7月九盛公司已被吊銷營業(yè)執(zhí)照，故九盛公司主張?jiān)摴P款項(xiàng)即為支付的租金，依據(jù)不足。九盛公司主張?jiān)狸柺兄屑壢嗣穹ㄔ海?017）湘06民初29號民事判決書認(rèn)定“九盛公司在合同約定期內(nèi)享有本案訴爭場地經(jīng)營權(quán)”，但該案二審判決認(rèn)定九盛公司“要求確認(rèn)的經(jīng)營權(quán)并沒有法律上的依據(jù)”。九盛公司還主張?jiān)诟咂淙A訴張誼、張年村、江毅樂、九源公司合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛案的庭審中，張誼認(rèn)可沒有賣出去的九盛家居商場“出租給九盛家居在經(jīng)營”，但該陳述亦未表明承租方就是九盛公司，且張誼在本案中陳述出租給九盛家居的載體是個體工商戶。故綜合以上分析，一審認(rèn)定涉案《租賃合同》并未實(shí)際履行并無錯誤。
二、岳陽市九盛家居博覽中心是不是九盛公司的簡稱。九盛公司主張其已合法成立，實(shí)質(zhì)就是岳陽市九盛家居博覽中心。從本案查明的相關(guān)事實(shí)看，首先，九盛公司雖已依法成立，但沒有證據(jù)表明其開展了經(jīng)營活動。九盛公司于2005年5月13日經(jīng)核準(zhǔn)成立，但工商部門并沒有九盛公司領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的記錄，且九盛公司成立后沒有稅務(wù)登記、沒有備案公章，也沒有單獨(dú)開立的銀行賬戶，不具備公司正常運(yùn)營的基本要素。除了在正式成立之前，高其華以九盛公司名義與九源公司簽訂了《租賃合同》外，九盛公司未以自己的名義簽訂任何書面合同。該《租賃合同》如前所述，亦未實(shí)際履行。九盛公司提交的與案外人簽訂的合同以及與江毅樂簽訂的《商場承包經(jīng)營管理合同書》的簽訂主體均是岳陽市九盛家居博覽中心。相應(yīng)的，岳陽市九盛家居博覽中心有自己的公章，有納稅記錄，有單獨(dú)的會計(jì)報表。岳陽市九盛家居博覽中心自2005年開業(yè)起一直經(jīng)營至今，而九盛公司已于2008年7月31日被吊銷營業(yè)執(zhí)照。按照我國現(xiàn)行法律規(guī)定，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，只能從事與清算相關(guān)的活動，不得開展新的經(jīng)營活動。故九盛公司主張?jiān)狸柺芯攀⒓揖硬┯[中心的經(jīng)營就是公司自己的經(jīng)營活動，事實(shí)依據(jù)不足。其次，當(dāng)事人之間簽訂的數(shù)份合同表明岳陽市九盛家居博覽中心是合伙體，并非公司。2003年九源公司與張年村、江毅樂、高其華簽訂的《關(guān)于聯(lián)合開發(fā)新路口五金交電超市協(xié)議書》明確四方聯(lián)合開發(fā)五金交電超市項(xiàng)目，之后在2007年四方簽訂的《項(xiàng)目合作股東會議決議》以及九源公司與江毅樂簽訂的《項(xiàng)目合作股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，2011年九源公司與高其華簽訂的《退股協(xié)議》均開篇明確合作開發(fā)的五金機(jī)電超市更名為九盛家居博覽中心和九盛欣邦。2007年7月張誼、張年村、江毅樂、高其華簽訂的《出資協(xié)議》更是約定九源公司“開發(fā)建設(shè)的九盛家居博覽中心項(xiàng)目是由股東出資興建的”，并確認(rèn)了四位自然人股東的項(xiàng)目出資比例分別為32.5%、32.5%、25%、10%，這與九盛公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)明顯不一致。從以上當(dāng)事人的真實(shí)意思表示看，岳陽市九盛家居博覽中心本質(zhì)上是合伙體，并非公司。再次，雙方對于名稱的表述相對混亂。九盛公司在一審提交了大量岳陽市九盛家居博覽中心開業(yè)時的宣傳資料，以證明岳陽市九盛家居博覽中心就是九盛公司。從這些宣傳資料看，“九盛家居”“九盛家居博覽中心”“岳陽九盛家居博覽中心”“九盛公司”，表述均不統(tǒng)一，高其華與九源公司簽訂的《退股協(xié)議》還將五金機(jī)電超市項(xiàng)目簡稱為公司，可見，雙方對于涉案項(xiàng)目的名稱表述是混亂的，不能以岳陽市九盛家居博覽中心對外宣傳資料中出現(xiàn)了“公司”字樣，就認(rèn)定其就是九盛公司。綜上，一審判決認(rèn)定岳陽市九盛家居博覽中心并不是九盛公司的簡稱并無不當(dāng)，應(yīng)予維持。
九盛公司上訴提出在張年村以岳陽市九盛家居博覽中心名義注冊個體工商戶之前，岳陽市九盛家居博覽中心仍處于正常運(yùn)營的狀態(tài)，之后成立的個體工商戶也沒有字號，故一審認(rèn)定岳陽市九盛家居博覽中心通過個體工商戶開展經(jīng)營是錯誤的。張年村表示，在個體工商戶成立之前的一年多時間，案涉項(xiàng)目處于無證經(jīng)營狀態(tài)。對此，本院認(rèn)為，岳陽市九盛家居博覽中心是否存在無證經(jīng)營的情形，是另一個法律關(guān)系，并不能以此反推在個體工商戶成立之前就是由九盛公司在進(jìn)行經(jīng)營，這與本案查明的關(guān)于九盛公司未實(shí)際開展經(jīng)營的事實(shí)相矛盾。且個體工商戶是否有字號，也并不影響岳陽市九盛家居博覽中心的正常經(jīng)營，故對九盛公司的這一上訴理由不予支持。
三、江毅樂、高其華退出的是合伙開發(fā)的房地產(chǎn)項(xiàng)目，還是九盛公司。九源公司與江毅樂簽訂的《項(xiàng)目合作股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》以及與高其華簽訂的《退股協(xié)議》均明確江毅樂、高其華轉(zhuǎn)讓的是合作項(xiàng)目股份，即二人在九盛欣邦、岳陽市九盛家居博覽中心的股份，故一審認(rèn)定江毅樂、高其華退出合伙項(xiàng)目并無錯誤。九盛公司上訴主張一審認(rèn)定兩人退出合伙項(xiàng)目即是退出九盛公司，經(jīng)查，一審判決并未作出這樣的認(rèn)定。截止2016年9月26日，九盛公司的狀態(tài)是吊銷未注銷，江毅樂、高其華依舊是其登記股東。
綜上所述，九盛公司并未提交證據(jù)證明張年村、張誼存在《中華人民共和國公司法》第一百四十八條所述的違反忠實(shí)勤勉義務(wù)，侵占公司財(cái)產(chǎn)的行為，故其上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
本案二審案件受理費(fèi)44540元，由岳陽市九盛家居博覽中心有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長 王 莉
審判員 鄧志偉
審判員 李 娟
二〇一九年七月十二日
法官助理羅荇
書記員羅仁澤