(2008)海民初字第26572號(hào) 

原告中國(guó)工程機(jī)械總公司，住所地北京市西城區(qū)月壇南街26號(hào)。

法定代表人祁俊，總經(jīng)理。

委托代理人黃煒，上海市清華律師事務(wù)所律師。

被告北京證券有限責(zé)任公司，住所地北京市海淀區(qū)西四環(huán)北路116號(hào)3層。

法定代表人田博齡，董事長(zhǎng)。

委托代理人黃偵武，北京市德恒律師事務(wù)所律師。

委托代理人王一一，女，北京市德恒律師事務(wù)所律師助理。

原告中國(guó)工程機(jī)械總公司(原名稱為中國(guó)工程機(jī)械成套公司，以下簡(jiǎn)稱工程公司)與被告北京證券有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱北證公司)委托理財(cái)合同糾紛一案，本院受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序，由審判員楊靖獨(dú)任審判，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告工程公司委托代理人黃煒，被告北證公司委托代理人黃偵武、王一一到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告工程公司訴稱：2003年6月23日，工程公司與北證公司簽訂資產(chǎn)委托管理協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議，約定工程公司將1200萬(wàn)元交由北證公司進(jìn)行投資管理，期限為1年，北證公司保證投資收益率為7.5％。委托期滿后，北證公司負(fù)有即時(shí)歸還委托方資產(chǎn)和收益的責(zé)任，若有逾期，則按每日萬(wàn)分之五計(jì)算罰息。委托期滿后，北證公司未按時(shí)歸還委托資產(chǎn)和收益，2004年8月2日，北證公司向工程公司出具承諾函，承諾歸還本金、收益及相應(yīng)的延期收益，但其僅歸還了本金1200萬(wàn)元，至今拒不支付投資收益和相應(yīng)的罰息?，F(xiàn)工程公司訴至法院，要求判令：1、北證公司支付90萬(wàn)元委托收益；2、北證公司支付至實(shí)際清償之日止的逾期還款的罰息(計(jì)算至2008年10月8日止是105.76萬(wàn)元，按欠款額的每日萬(wàn)分之五計(jì)算)。

被告北證公司辯稱，第一，工程公司的起訴超過(guò)訴訟時(shí)效，依法應(yīng)當(dāng)予以駁回；第二，資產(chǎn)委托管理協(xié)議書(shū)及補(bǔ)充協(xié)議，以北證公司提供固定收益作為使用工程公司資金的回報(bào)，系以合法形式掩蓋非法目的，且證券法規(guī)定，證券公司不得以任何方式對(duì)客戶證券買(mǎi)賣(mài)的收益或賠償證券買(mǎi)賣(mài)的損失作出承諾，故該協(xié)議應(yīng)認(rèn)定無(wú)效，北證公司亦無(wú)需承擔(dān)違約責(zé)任；第三，因承諾函系基于資產(chǎn)委托管理協(xié)議的約定所形成，故亦應(yīng)屬無(wú)效；第四，工程公司已經(jīng)收回全部委托資產(chǎn)的本金，不存在任何損失，且在2004年金融環(huán)境不好的情況下，基于與工程公司良好的合作關(guān)系，雙方曾口頭約定將工程公司的本金歸還之后，其他的損失，雙方互不追究。綜上，請(qǐng)求法院依法駁回工程公司的訴訟請(qǐng)求。

經(jīng)審理查明，2003年6月23日，工程公司與北證公司簽訂一份資產(chǎn)委托管理協(xié)議，主要條款規(guī)定，工程公司將其資產(chǎn)1200萬(wàn)元委托北證公司管理，委托期限自2003年6月23日起至2004年6月22日止，委托管理資產(chǎn)的資金、股票帳戶由工程公司提供(股東姓名工程機(jī)械)，委托期內(nèi)未經(jīng)北證公司同意，工程公司不得撤銷(xiāo)帳戶的指定交易或轉(zhuǎn)托管有價(jià)證券及取款。工程公司承擔(dān)的費(fèi)用包括管理費(fèi)和傭金及國(guó)家規(guī)定的進(jìn)行投資所需的手續(xù)費(fèi)和印花稅等交易費(fèi)用。北證公司接受委托進(jìn)行該項(xiàng)資產(chǎn)的管理和運(yùn)作，僅限于符合國(guó)家法律規(guī)定范圍內(nèi)的投資，并注意防范投資風(fēng)險(xiǎn)。委托期滿后，北證公司應(yīng)按協(xié)議規(guī)定全額清算，在扣除應(yīng)得的傭金及管理費(fèi)后，并歸還本金及相應(yīng)的投資收益。若受托資產(chǎn)收益率小于0，虧損由工程公司承擔(dān)，北證公司不收取任何管理費(fèi)和傭金，若受托資產(chǎn)年收益率為0-5%，則全部收益均為工程公司收益，北證公司不收取管理費(fèi)和傭金，若受托資產(chǎn)年收益率為5%-10%，則收益部分的70%為工程公司收益，30%作為傭金歸北證公司，乙方不收取管理費(fèi)，若受托資產(chǎn)年收益率為10%-20%，則收益部分60%為工程公司收益，40%作為傭金歸北證公司。委托期滿后，如北證公司逾期未向工程公司支付委托資產(chǎn)的本金和收益，則工程公司有權(quán)對(duì)北證公司收取自逾期之日起每日萬(wàn)分之五的罰息。委托期滿后，工程公司應(yīng)及時(shí)將傭金及管理費(fèi)劃入北證公司指定帳戶。本協(xié)議自北證公司收取工程公司劃入資金之日起生效。

同日，雙方又簽訂一份補(bǔ)充協(xié)議，約定委托資產(chǎn)進(jìn)行專戶管理、獨(dú)立核算，委托期內(nèi)未經(jīng)雙方同意不得撤銷(xiāo)帳戶的指定交易，不得轉(zhuǎn)托管有價(jià)證券，委托資產(chǎn)主要投資于國(guó)內(nèi)依法公開(kāi)發(fā)行上市的有價(jià)證券。本期內(nèi)，北證公司不收取管理費(fèi)、傭金、稅費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用。北證公司保證委托資產(chǎn)的年收益率不低于7.5％，超過(guò)該年收益率部分的投資收益作為業(yè)績(jī)報(bào)酬歸北證公司所有，收益率達(dá)不到雙方確認(rèn)的7.5％，由北證公司以自有資產(chǎn)補(bǔ)足。委托期滿，北證公司應(yīng)按協(xié)議規(guī)定全額清算并歸還工程公司本金及相應(yīng)的投資收益。

上述協(xié)議簽訂當(dāng)日，工程公司將1200萬(wàn)元存入其在北證公司開(kāi)設(shè)的資金帳戶內(nèi)。

2004年8月2日，北證公司向工程公司出具承諾函，稱雙方簽訂的資產(chǎn)管理協(xié)議已于2004年6月22日到期，因北證公司周轉(zhuǎn)原因，未能按時(shí)支付委托本金及委托收益，現(xiàn)就該筆款項(xiàng)的支付作出如下承諾，于2004年8月15日歸還委托本金600萬(wàn)元及收益90萬(wàn)元及相應(yīng)的延期利息128 200元；于2004年9月15日歸還剩余本金600萬(wàn)元及相應(yīng)的延期收益246 000元。若北證公司未按上述承諾履行，將按資產(chǎn)委托管理協(xié)議中約定的年委托收益7.5%基礎(chǔ)上追加五倍罰息(按實(shí)際天數(shù)計(jì)算)。

同年8月17日，北證公司歸還工程公司400萬(wàn)元。

同年9月3日，北證公司歸還工程公司800萬(wàn)元。此后，北證公司未再向工程公司付款。

另查，在資產(chǎn)委托管理協(xié)議簽訂時(shí)，北證公司系經(jīng)國(guó)家證監(jiān)會(huì)核定的綜合類證券公司，并取得了受托投資管理業(yè)務(wù)資格。

上述事實(shí)，有原告工程公司提交的資產(chǎn)委托管理協(xié)議、補(bǔ)充協(xié)議、存款憑單、承諾函、銀行進(jìn)帳單、資金匯劃憑證等證據(jù)材料及本院開(kāi)庭筆錄在案佐證。

本院認(rèn)為：工程公司與北證公司簽訂的資產(chǎn)管理協(xié)議，其主要內(nèi)容是北證公司作為受托人為其客戶即工程公司提供資產(chǎn)管理服務(wù)，即對(duì)工程公司在該公司開(kāi)立的資金帳戶內(nèi)的資金進(jìn)行投資管理，故該協(xié)議性質(zhì)是委托理財(cái)合同，北證公司主張雙方系借款合同關(guān)系，缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予支持。但在雙方當(dāng)事人簽訂的補(bǔ)充協(xié)議中，北證公司承諾向工程公司提供理財(cái)?shù)墓潭ㄊ找婊貓?bào)，不足部分由其補(bǔ)足的條款，具有保底條款性質(zhì)，違反了國(guó)家關(guān)于證券交易管理的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)確認(rèn)無(wú)效。因北證公司具備證券監(jiān)督管理部門(mén)核準(zhǔn)的客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)資格，故資產(chǎn)管理協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議的其他條款，未違反國(guó)家法律及行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)屬有效。

依據(jù)協(xié)議規(guī)定，委托期限屆滿后，北證公司應(yīng)在清算后將本金及收益返還給工程公司。對(duì)于收益金額的確定，因雙方當(dāng)事人約定的收益保底條款無(wú)效，故應(yīng)以委托管理資產(chǎn)的實(shí)際狀況具實(shí)結(jié)算，結(jié)合本案現(xiàn)有證據(jù)，北證公司在委托期滿后向工程公司出具的還款承諾函中已載明資產(chǎn)收益金額，雖該金額與協(xié)議約定的固定保底收益金額一致，但北證公司未能提供證據(jù)證明實(shí)際的委托收益低于合同約定的固定收益，故承諾函中載明的90萬(wàn)元應(yīng)視為系工程公司在委托期間應(yīng)取得的合法收益。現(xiàn)北證公司在委托期限屆滿后，未能在協(xié)議約定的時(shí)間及時(shí)返還北證公司的本金及收益，已構(gòu)成違約，其除應(yīng)給付工程公司收益外，還應(yīng)按協(xié)議約定的違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，向工程公司支付逾期支付本金及收益的罰息。本案中，工程公司主張的罰息金額及起止時(shí)間，與協(xié)議約定不悖，故本院對(duì)工程公司要求北證公司給付收益并支付逾期付款罰息的訴訟請(qǐng)求，予以支持。雖北證公司提出雙方已口頭約定本金付清后，其他損失互不追究，但其就此未能提供相關(guān)證據(jù)予以佐證，故本院對(duì)此不予支持。

對(duì)于北證公司提出的時(shí)效抗辯理由，因本案訴訟時(shí)效期間內(nèi)，涉及北證公司的民事訴訟曾被依法暫緩受理，故工程公司提起本案訴訟并未超過(guò)法定訴訟時(shí)效，對(duì)北證公司提出的時(shí)效抗辯理由，本院不予支持。

綜上所述，本院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第(五)項(xiàng)、第五十六條、第一百零七條、第一百一十四條第一款之規(guī)定，裁定如下：

一、被告北京證券有限責(zé)任公司給付原告中國(guó)工程機(jī)械總公司委托收益九十萬(wàn)元，于本判決生效后十日內(nèi)付清；

二、被告北京證券有限責(zé)任公司給付原告中國(guó)工程機(jī)械總公司遲延支付本金的罰息三十五萬(wàn)二千元，于本判決生效后十日內(nèi)付清；

三、被告北京證券有限責(zé)任公司給付原告中國(guó)工程機(jī)械總公司遲延支付收益的罰息(其中，截止到二ＯＯ八年十月八日為七十萬(wàn)五千六百元；自二ＯＯ八年十月九日起計(jì)算至收益款項(xiàng)付清之日止，按欠款額的每日萬(wàn)分之五計(jì)算)，于本判決生效后十日內(nèi)付清。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

簡(jiǎn)易程序案件受理費(fèi)一萬(wàn)一千二百零九元(原告已預(yù)交)，由被告北京證券有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)(于本判決生效后七日內(nèi)交納)。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，按照不服一審判決部分的上訴請(qǐng)求數(shù)額交納上訴案件受理費(fèi)，上訴于北京市第一中級(jí)人民法院。如在上訴期滿后七日內(nèi)未交納上訴費(fèi)的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

                               審  判   員   楊  靖

                                  二ＯＯ八年十一月六日

                               書(shū)  記  員   田  昕