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譚曉輝、陳立國(guó)民間委托理財(cái)合同糾紛再審民事判決書(shū)
時(shí)間：2020年04月05日 來(lái)源： 作者： 瀏覽次數(shù)：2518 收藏[0]湖南省高級(jí)人民法院
民 事 判 決 書(shū)
（2019）湘民再24號(hào)
再審申請(qǐng)人（一審原告、二審被上訴人）：譚曉輝，女，漢族，1966年5月22日出生，住湖南省長(zhǎng)沙市岳麓區(qū)。
被申請(qǐng)人（一審被告、二審上訴人）：陳立國(guó)，男，漢族，1971年6月1日出生，住湖南省長(zhǎng)沙市開(kāi)福區(qū)。
被申請(qǐng)人（一審被告、二審上訴人）：尹莉香，女，漢族，1969年7月14日出生，住湖南省長(zhǎng)沙市開(kāi)福區(qū)。
再審申請(qǐng)人譚曉輝因與被申請(qǐng)人陳立國(guó)、尹莉香民間委托理財(cái)糾紛一案，不服長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院（2017）湘01民終2830號(hào)民事判決，向本院申請(qǐng)?jiān)賹彙１驹河?018年7月20日作出（2018）湘民申641號(hào)民事裁定，提審本案。本院依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。再審申請(qǐng)人譚曉輝，被申請(qǐng)人陳立國(guó)、尹莉香均到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
譚曉輝申請(qǐng)?jiān)賹彿Q：1.再審申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人陳立國(guó)簽訂的合同屬于“假理財(cái)、真借貸”，所以被申請(qǐng)人陳立國(guó)應(yīng)歸還錢款本金及利息；2.本案申請(qǐng)人沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)，且合同終止后被申請(qǐng)人陳立國(guó)已經(jīng)出具欠條承認(rèn)債務(wù)，原審法院強(qiáng)行調(diào)整損失承擔(dān)比例于法無(wú)據(jù)；3.二審法院以不是借貸合同為由，否定本案?jìng)鶆?wù)為夫妻共同債務(wù)適用法律錯(cuò)誤。綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)、適用法律均存在錯(cuò)誤，請(qǐng)求撤銷二審判決，維持一審判決。
陳立國(guó)辯稱：本案是委托理財(cái)糾紛，申請(qǐng)人稱“假理財(cái)、真借貸”沒(méi)有任何事實(shí)及法律依據(jù)。陳立國(guó)與譚曉輝簽訂《投資咨詢服務(wù)協(xié)議書(shū)》，約定譚曉輝委托陳立國(guó)操作股票。盈利部分按照譚曉輝70%、陳立國(guó)30%的比例分成，但股票市場(chǎng)盈虧不確定，因此，并非是固定收益，而是不確定的盈利分成，且涉案資金全部存放在譚曉輝的信用賬戶中，不符合借貸關(guān)系的屬性?！锻顿Y咨詢服務(wù)協(xié)議書(shū)》約定申請(qǐng)人不承擔(dān)任何損失風(fēng)險(xiǎn)，被申請(qǐng)人承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn)但僅享有30%的盈利，權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡，該保底條款應(yīng)該認(rèn)定為無(wú)效。二審判決綜合雙方的過(guò)錯(cuò)情況，酌情確定由陳立國(guó)承擔(dān)60%、譚曉輝承擔(dān)40%的公平合理。請(qǐng)求駁回譚曉輝的再審請(qǐng)求，維持二審判決。
尹莉香辯稱：尹莉香不是《投資咨詢服務(wù)協(xié)議書(shū)》的當(dāng)事方，對(duì)陳立國(guó)與譚曉輝之間的委托理財(cái)事宜既不知情也沒(méi)參與。涉案資金始終在譚曉輝的個(gè)人賬戶中，并未交由陳立國(guó)，沒(méi)有用于夫妻共同生活，尹莉香不應(yīng)對(duì)非因共同生活所負(fù)的債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任。尹莉香有穩(wěn)定的工作收入，唯一的房產(chǎn)系尹莉香貸款購(gòu)買，登記在尹莉香名下，由尹莉香還貸。請(qǐng)求駁回譚曉輝的再審訴訟請(qǐng)求，維持二審判決。
譚曉輝向一審法院起訴請(qǐng)求：1、判令陳立國(guó)補(bǔ)齊譚曉輝所委托資金損失662976.77元，尹莉香承擔(dān)連帶責(zé)任；2、判令陳立國(guó)承擔(dān)占用譚曉輝賬戶資金838000元一年期的利息并按銀行同期貸款利率的4倍計(jì)算（從2015年5月25日至2016年5月24日），尹莉香承擔(dān)連帶責(zé)任；3、判令陳立國(guó)承擔(dān)占用譚曉輝662976.77元的利息并按銀行同期貸款利率的4倍計(jì)算（從2016年5月24日至資金歸還完畢時(shí)止），尹莉香承擔(dān)連帶責(zé)任；4、判令陳立國(guó)、尹莉香承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
一審法院認(rèn)定：2015年5月25日，譚曉輝與陳立國(guó)簽訂《投資咨詢服務(wù)合同》，約定：一、委托代理。1、陳立國(guó)代理委托資金總額838000元進(jìn)行股票操作，譚曉輝在證券公司開(kāi)立自己賬戶，存入對(duì)應(yīng)委托資金；譚曉輝在合同簽訂后將證券賬戶、交易密碼以及對(duì)應(yīng)券商注意事項(xiàng)告知陳立國(guó)，全權(quán)委托陳立國(guó)進(jìn)行股票操作。2、委托期間，譚曉輝、陳立國(guó)都應(yīng)遵守法律法規(guī)，譚曉輝完全委托陳立國(guó)買賣股票，陳立國(guó)可以修改交易密碼；譚曉輝不得干擾陳立國(guó)操作，不得自己操作委托資金的股票買賣，不得隨意變更委托資金，不得要求陳立國(guó)違規(guī)違法操作；譚曉輝也不承擔(dān)陳立國(guó)在操作過(guò)程中任何違規(guī)違法的法律責(zé)任。二、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)。陳立國(guó)對(duì)譚曉輝在雙方合同操作結(jié)束時(shí)，承諾所委托資金838000元無(wú)任何投資損失；如出現(xiàn)損失，陳立國(guó)應(yīng)補(bǔ)齊譚曉輝所委托資金損失部分。三、利潤(rùn)分成。雙方在委托資金838000元以上的盈利部分按譚曉輝70%、陳立國(guó)30%的比例進(jìn)行分成；譚曉輝在協(xié)商的時(shí)間內(nèi)將陳立國(guó)的分成部分匯進(jìn)陳立國(guó)指定的賬戶；如盈利達(dá)到30%，陳立國(guó)有權(quán)提出分成。四、操作周期。陳立國(guó)代理譚曉輝股票操作周期為12個(gè)月；未滿操作周期，譚曉輝提出終止合同，如賬戶出現(xiàn)虧損，陳立國(guó)有權(quán)拒絕補(bǔ)齊虧損部分；如賬戶有盈利，陳立國(guó)有權(quán)按第三款比例分成。五、合同有效期自2015年5月25日至2016年5月24日。
2015年5月27日，譚曉輝將838000元轉(zhuǎn)賬至融資融券賬戶供陳立國(guó)進(jìn)行股票交易操作，合同期滿后譚曉輝賬戶虧損662976.77元；2016年6月21日，陳立國(guó)向譚曉輝出具668000元的欠條一張，明確大幅虧損。
2014年6月30日，長(zhǎng)沙證券協(xié)會(huì)與陳立國(guó)簽訂講師合作協(xié)議，聘用陳立國(guó)為長(zhǎng)沙證券協(xié)會(huì)投資教育講師，合同期限自2014年6月30日至2015年6月30日止；2016年1月22日，陳立國(guó)以本人違反講師合作協(xié)議的有關(guān)規(guī)定為由，向長(zhǎng)沙證券協(xié)會(huì)遞交退出聲明。
陳立國(guó)、尹莉香于1995年7月5日結(jié)婚，2016年5月31日離婚。
一審法院認(rèn)為：譚曉輝與陳立國(guó)簽訂的投資咨詢服務(wù)合同，因第二條關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的部分屬于保底條款，違反了民法和合同法規(guī)定的公平原則，民事權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重不對(duì)等。本案中，由于該種情形約定的內(nèi)容體現(xiàn)的真實(shí)意思在于譚曉輝在保證本金安全的情況下，同時(shí)獲得陳立國(guó)提供的固定回報(bào)，并不承擔(dān)資金風(fēng)險(xiǎn)，而陳立國(guó)意圖獲得的期待利益則完全是使用“他人資金”所得，因此，雙方的意思表示與借貸合同是相同的，所謂的委托理財(cái)合同也就屬于“假理財(cái)，真借貸”范疇，應(yīng)按照借貸合同進(jìn)行處理。譚曉輝委托陳立國(guó)進(jìn)行股票交易的資金為838000元，陳立國(guó)接受譚曉輝委托進(jìn)行股票交易操作致使譚曉輝賬戶發(fā)生的實(shí)際虧損為662976.77元，陳立國(guó)應(yīng)返還譚曉輝股票資金662976.77元并按銀行同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)支付資金占用期間的銀行利息。陳立國(guó)、尹莉香系夫妻關(guān)系，陳立國(guó)所欠譚曉輝款項(xiàng)發(fā)生在陳立國(guó)、尹莉香婚姻關(guān)系存續(xù)期間，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)婚姻法若干問(wèn)題的解釋（二）》第二十四條規(guī)定，應(yīng)由陳立國(guó)、尹莉香共同清償。判決：一、陳立國(guó)、尹莉香于判決生效之日起十日內(nèi)返還譚曉輝股票本金662976.77元及利息（利息計(jì)算方式：以662976.77元為本金、按同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)從2015年5月27日起至本息全部清償完畢之日止）；二、駁回譚曉輝的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)10430元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)3835元，共計(jì)14265元，由陳立國(guó)、尹莉香負(fù)擔(dān)。
二審法院審理查明的案件事實(shí)與一審一致。
二審法院認(rèn)為：陳立國(guó)與譚曉輝簽訂的《投資咨詢服務(wù)協(xié)議書(shū)》約定的委托資金總額為838000元。對(duì)照中國(guó)民族證券長(zhǎng)沙營(yíng)業(yè)部對(duì)賬單，譚曉輝的20011559資金賬號(hào)2015年5月27日銀行轉(zhuǎn)存的金額也是838000元，且同日即證券買入金額836250.8元，傭金250.8元。故一審認(rèn)定委托資金總額為838000元準(zhǔn)確。從《投資咨詢服務(wù)協(xié)議書(shū)》的內(nèi)容可知，涉案資金存放在譚曉輝的信用賬戶中，陳立國(guó)僅能對(duì)賬戶進(jìn)行股票買賣操作。而借貸的基本特征是出借人將資金交付給借款人使用，本案明顯不符合這一特征，故一審按借貸合同處理本案欠妥，應(yīng)予糾正?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第五條規(guī)定，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。股市有風(fēng)險(xiǎn)，這是基本的經(jīng)濟(jì)規(guī)律，每個(gè)投資者都應(yīng)當(dāng)知曉?！锻顿Y咨詢服務(wù)協(xié)議書(shū)》第二條約定股市投資的風(fēng)險(xiǎn)全部由陳立國(guó)承擔(dān)，投資收益陳立國(guó)享30%，譚曉輝享70%，這一約定違背了基本的經(jīng)濟(jì)規(guī)律，導(dǎo)致合同雙方的權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡，故該保底條款無(wú)效，涉案資金的投資風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由協(xié)議雙方分擔(dān)。陳立國(guó)與譚曉輝相比，有豐富的投資經(jīng)驗(yàn)和較強(qiáng)的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，正是基于此，譚曉輝才委托陳立國(guó)代為進(jìn)行股票交易。因此，陳立國(guó)應(yīng)當(dāng)履行謹(jǐn)慎、勤勉的受托投資義務(wù)，在投資發(fā)生虧損時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施，防止損失擴(kuò)大。基于上述分析，綜合雙方的投資經(jīng)驗(yàn)、投資行為、收益分享比例及履約過(guò)程中的過(guò)錯(cuò)情況，酌情確定涉案資金投資股市的經(jīng)濟(jì)損失由陳立國(guó)承擔(dān)60%，譚曉輝承擔(dān)40%。合同期滿后，譚曉輝的涉案股票賬戶虧損662976.77元，陳立國(guó)承擔(dān)損失的60%即397786.06元。本案不是借貸關(guān)系，涉案資金不論盈虧始終在譚曉輝的股票賬戶中，陳立國(guó)沒(méi)有因其與尹莉香的共同生活使用該資金，尹莉香亦沒(méi)有分享該資金的收益，故不屬于夫妻共同債務(wù)。判決：一、撤銷長(zhǎng)沙市開(kāi)福區(qū)人民法院（2016）湘0105民初2916號(hào)民事判決；二、陳立國(guó)在判決生效之日起十日內(nèi)支付譚曉輝股票投資損失397786.06元；三、駁回譚曉輝的其他訴訟請(qǐng)求。一審案件受理費(fèi)10430元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)3835元，二審案件受理費(fèi)10430元，共計(jì)24695元，由譚曉輝負(fù)擔(dān)9878元，陳立國(guó)負(fù)擔(dān)14817元。
本院再審查明：陳立國(guó)另于2015年2月4日分別與案外人江秀章、譚麗君，2015年5月25日（即與譚曉輝簽約同日）與案外人張翠蓮，2015年6月8日與案外人周發(fā)明簽訂《投資咨詢服務(wù)協(xié)議書(shū)》，約定的期限均為12個(gè)月，協(xié)議內(nèi)容與案涉《投資咨詢服務(wù)協(xié)議書(shū)》基本一致。江秀章、譚麗君在協(xié)議履行過(guò)程中，通過(guò)與陳立國(guó)簽訂補(bǔ)充協(xié)議的方式，將委托期限均延長(zhǎng)到了2016年6月2日。江秀章、譚麗君委托的資金前期均有盈利。江秀章分別于2015年5月1日、6月3日，向陳立國(guó)指定的尹莉香賬戶支付了分紅款13.2萬(wàn)元（江秀章向尹莉香賬戶轉(zhuǎn)賬4萬(wàn)元，江秀章委托案外人徐晶向尹莉香賬戶轉(zhuǎn)賬4.2萬(wàn)元，委托案外人鄧亞通向尹莉香賬戶轉(zhuǎn)賬5萬(wàn)元）、23.1萬(wàn)元，合計(jì)36.3萬(wàn)元。譚麗君分別于2015年5月5日，6月5日向陳立國(guó)轉(zhuǎn)賬支付了盈利分紅款11.3萬(wàn)元、24.6萬(wàn)元，合計(jì)35.9萬(wàn)元。
另查明，2015年5月25日，譚曉輝等人與陳立國(guó)簽訂《投資咨詢服務(wù)協(xié)議書(shū)》后，共進(jìn)晚餐，尹莉香中途加入，期間，陳立國(guó)與譚曉輝等人談?wù)撨^(guò)炒股事宜。
本院再審查明的其他案件事實(shí)與原審判決認(rèn)定的案件事實(shí)一致。
本院認(rèn)為，本案再審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：一、本案合同的性質(zhì)是委托理財(cái)還是民間借貸；二、原判對(duì)損失予以分擔(dān)是否正確；三、尹莉香是否應(yīng)與陳立國(guó)共同承擔(dān)償還債務(wù)的民事責(zé)任。
本案申請(qǐng)人譚曉輝與被申請(qǐng)人陳立國(guó)簽訂《投資咨詢服務(wù)協(xié)議書(shū)》，目的系委托陳立國(guó)代為操作證券賬戶以獲取較大的經(jīng)濟(jì)利益，雙方之間并無(wú)借貸的合意。其次，自然人之間的借款合同為實(shí)踐性合同，以借款的實(shí)際交付為生效條件。本案申請(qǐng)人譚曉輝的資金全部存放在自己的證券賬戶之中，并未交付給被申請(qǐng)人陳立國(guó)，陳立國(guó)僅有對(duì)譚曉輝的證券賬戶進(jìn)行交易操作的權(quán)利，并無(wú)提取證券賬戶資金歸個(gè)人使用的可能和途徑。故譚曉輝與陳立國(guó)在本案中不存在民間借貸關(guān)系，原審認(rèn)定本案為委托理財(cái)合同糾紛正確。
《中華人民共和國(guó)合同法》第五條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。股市存在系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)、個(gè)股的不確定風(fēng)險(xiǎn)和交易風(fēng)險(xiǎn)等多方面的風(fēng)險(xiǎn)，股票交易的盈虧并非交易操作者所能完全控制。本案譚曉輝與陳立國(guó)簽訂《投資咨詢服務(wù)協(xié)議書(shū)》約定的“陳立國(guó)承諾譚曉輝委托的資金無(wú)任何投資損失”的條款，屬于保底條款，雙方權(quán)利義務(wù)明顯不對(duì)等，故應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效條款，投資風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由譚曉輝與陳立國(guó)分擔(dān)。二審法院綜合雙方的投資經(jīng)驗(yàn)及證券賬戶由陳立國(guó)操作的實(shí)際情況，酌定案涉損失由陳立國(guó)承擔(dān)60%，譚曉輝自負(fù)40%，處理恰當(dāng)，應(yīng)予維持。
本案陳立國(guó)與譚曉輝簽訂《投資咨詢服務(wù)協(xié)議書(shū)》的目的，系代譚曉輝進(jìn)行證券賬戶操作并擬從中獲利。單就本案而言，譚曉輝的資金始終存放于自身證券賬戶內(nèi)，沒(méi)有用于陳立國(guó)、尹莉香的夫妻共同生活，陳立國(guó)代為操作賬戶期間沒(méi)有獲利，亦無(wú)盈利資金用于夫妻共同生活。但是，尹莉香知曉陳立國(guó)當(dāng)時(shí)在長(zhǎng)沙證券協(xié)會(huì)擔(dān)任講師職務(wù)，案涉《投資咨詢服務(wù)協(xié)議書(shū)》履行期間，陳立國(guó)同時(shí)替多人炒股，獲利達(dá)70余萬(wàn)元，且其中36.3萬(wàn)元系直接匯入尹莉香的銀行賬戶，尹莉香對(duì)陳立國(guó)代他人炒股的事情應(yīng)當(dāng)知情，但尹莉香對(duì)此并未表示反對(duì)，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定尹莉香愿意對(duì)陳立國(guó)接受他人委托炒股可能產(chǎn)生的收益與虧損概括承受，案涉?zhèn)鶆?wù)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，尹莉香應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同償還責(zé)任。
綜上，原二審判決認(rèn)定事實(shí)基本清楚，但適用法律存在錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正。再審申請(qǐng)人譚曉輝的再審理由部分成立。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第五條、第六十條、第一百九十六條，《中華人民共和國(guó)婚姻法》第四十一條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院（2017）湘01民終2830號(hào)民事判決第三項(xiàng)；
二、維持長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院（2017）湘01民終2830號(hào)民事判決第一項(xiàng)；
三、變更長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院（2017）湘01民終2830號(hào)民事判決第二項(xiàng)為：陳立國(guó)、尹莉香在本判決生效之日起十日內(nèi)支付譚曉輝股票投資損失397786.06元；
四、駁回譚曉輝的其他訴訟請(qǐng)求。
如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案一審案件受理費(fèi)10430元，財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)費(fèi)3835元，二審案件受理費(fèi)10430元，共計(jì)24695元，由譚曉輝負(fù)擔(dān)9878元，陳立國(guó)、尹莉香負(fù)擔(dān)14817元。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 曾英煌
審判員 王 琳
審判員 曾 光
二〇一九年三月十二日
法官助理羅婷玉
書(shū)記員湯楊程
附相關(guān)法律條文:
《中華人民共和國(guó)合同法》
第五條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。
第六十條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。
第一百九十六條借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。
《中華人民共和國(guó)婚姻法》
第四十一條離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?，或?cái)產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。
《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》
第一百七十條第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理：
（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；
第二百零七條人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。
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